К вопросу о содержании понятия "недружественное поглощение" в российском гражданском праве

К ВОПРОСУ О СОДЕРЖАНИИ ПОНЯТИЯ "НЕДРУЖЕСТВЕННОЕ ПОГЛОЩЕНИЕ" В РОССИЙСКОМ ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Т. В. МЕЛЬНИКОВА

Мельникова Татьяна Витальевна, профессор кафедры международного бизнеса международной высшей школы бизнеса Сибирского государственного аэрокосмического университета имени академика М. Ф. Решетнева, кандидат юридических наук.

Статья посвящена исследованию содержания понятия "недружественное поглощение", его признаков и соотношения со смежными понятиями - "рейдерство", "корпоративный захват".

Ключевые слова: рейдерство, недружественное поглощение, корпоративный захват.

On the issue of contents of the concept of "hostile takeover" in the Russian civil law T. V. Mel'nikova

The article is devoted to research of unfriendly absorption characteristics and its differences from raiding and corporate capture.

Key words: corporate raiding, hostile takeover, corporate takeover.

В настоящее время в российской правовой действительности отсутствует единство мнений по поводу содержания понятия "недружественное поглощение". Между тем давно назрела необходимость в решении данного вопроса. Четкое определение понятия будет способствовать эффективному совершенствованию антирейдерского законодательства. Следует отметить, что научная дискуссия, связанная с содержанием понятия недружественного поглощения, касается, во-первых, соотношения данного понятия со смежными понятиями; во-вторых, выделяемых признаков недружественного поглощения. Рассмотрим каждую составляющую проблемы. Что касается первого вопроса, то следует констатировать факт о том, что в науке дискутируется проблема соотношения исследуемого понятия прежде всего с понятиями "корпоративный захват", "рейдерство". Ряд исследователей отождествляют понятия "рейдерство" и "недружественное поглощение" <1>. -------------------------------- <1> Например: Дубровских Е. А. Черный PR как способ рейдерского захвата // Информационное право. 2011. N 4. С. 29 - 31; Гомцян С. В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М.: Волтерс Клувер, 2010. 320 с.; Осипенко О. В. Акционерное общество. Корпоративные процедуры. М.: Статут, 2009. Кн. 1: Общее собрание акционеров и совет директоров. 503 с.; Фаенсон М. И., Пиманова А. А. Рейдерство (недружественный захват предприятий): практика современной России. М., 2007. 120 с.

Однако в науке существует и иной подход к соотношению указанных понятий - о том, что эти понятия различны, хотя и взаимосвязаны <2>. -------------------------------- <2> См., напр.: Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации / Под ред. Л. А. Новоселовой, М. А. Рожковой. М.: Статут, 2010. Вып. 11. 292 с.; Яценко Т. С. Механизм противодействия антисоциальному поведению участников оборота в действующем гражданском законодательстве // Проблемы развития частного права. Сборник статей к юбилею Владимира Саурсеевича Ема / Отв. ред. Е. А. Суханов, Н. В. Козлова. М.: Статут, 2011. С. 406 - 420; Федоров А. Ю. Проблемы разграничения понятий "рейдерство" и "недружественные поглощения" // Современное право. 2010. N 6. С. 21 - 25.

Подобный подход существует и в судебной практике. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2009 г. N А52-774/2009 упоминаются "недружественное поглощение" и "корпоративный захват имущества" <3>. -------------------------------- <3> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2009 г. N А52-774/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

По нашему мнению, недружественное поглощение является видом рейдерства, что может быть обосновано следующими доводами. Во-первых, рассмотрим этимологию слова "рейдерство". В. И. Добровольский пишет: "Слово "рейдер" в переводе с английского "raider" означает "налет, набег" <4>. В толковом словаре русского языка поглощать - "съедать, проглатывать; принимать, заключать в себя" <5>. -------------------------------- <4> Добровольский В. И. Ответственность рейдера по российскому законодательству. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 4. <5> Ефремова Т. В. Новый словарь русского языка. Толково-словообразовательный. М.: Русский язык, 2000. Т. 2. С. 134.

Таким образом, и рейдерство, и недружественное поглощение означают насильственный захват компании. Во-вторых, понятия "недружественное поглощение", "рейдерство" можно встретить в решениях арбитражных судов, и, как будет показано далее, эти понятия используются судебной практикой в различных значениях. Наконец, авторы, которые придерживаются мнения о том, что понятия недружественного поглощения и рейдерства по содержанию не совпадают, аргументируют его следующим образом: "1. Поглощение - это одна из форм присоединения как реорганизации юридического лица, т. е. это законная сделка. 2. Определение дружественности или недружественности конкретного поглощения зависит от субъективной оценки ситуации менеджерами и (или) акционерами/участниками компании-цели. 3. Рейдерство не может соотноситься с поглощением каким-либо образом, так же как законные действия не могут соотноситься с преступными. 4. В основе рейдерства лежит желание приобрести другую компанию как можно дешевле, не соблюдая при этом нормы права" <6>. -------------------------------- <6> Степанов С. Д. Криминалистически значимые сведения о способах совершения рейдерства // Общество и право. 2011. N 5. С. 236.

Несомненно, доводы исследователя являются вполне обоснованными. Однако, по нашему мнению, необходимо учитывать следующее: 1) рейдерство - это не любое поглощение, но поглощение недружественное; 2) в науке широкое распространение получило понятие "белое рейдерство", под которым понимают "законное поглощение компании" <7>. В данном случае понятие "рейдерство" соответствует понятию осуществляемого с помощью не противоречащих закону средств недружественного поглощения. Поэтому, если принять за основу разграничения рейдерства и недружественного поглощения критерий использования законных средств, не любое рейдерство может быть охарактеризовано в качестве незаконной деятельности; -------------------------------- <7> См., напр.: Оводов А. А. Интервью с заведующим кафедрой коммерческого права Санкт-Петербургского государственного университета доктором юридических наук, профессором В. Ф. Попондопуло // Юрист. 2011. N 17. С. 3 - 9.

3) понятие "рейдерство" в настоящее время применяют не только в случаях, когда характеризуют отношения по захвату контроля над управлением в юридических лицах. Например, о захвате жилья как разновидности рейдерства <8>. В связи с этим необходима конкретизация самого термина "рейдерство" в зависимости от общественных отношений, для обозначения которых этот термин используется. Такая цель может быть достигнута при использовании термина "недружественное поглощение". -------------------------------- <8> Федоров А. Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж (организационно-правовые меры противодействия). М.: Волтерс Клувер, 2010. 480 с.

Следовательно, для того чтобы избежать путаницы в понятиях, упорядочить их использование в судебной практике, следует недружественное поглощение рассматривать как вид рейдерства. Что касается понятия "корпоративный захват", то последнее, видимо, является более узким понятием, чем недружественное поглощение, имеется в виду современное понятие корпорации как юридического лица, основанного на членстве. В настоящее время известны случаи недружественного поглощения и унитарных юридических лиц. Например, А. В. Габов, А. Е. Молотников пишут о том, что такой вид рейдерства, как захват имущества, используется в отношении юридических лиц любых организационно-правовых форм <9>. -------------------------------- <9> Габов А. В., Молотников А. Е. Рейдерство как правовое явление // Законодательство. 2009. N 7. С. 82.

Второй чрезвычайно важный вопрос, относящийся к решению проблемы содержания понятия недружественного поглощения и связанный с предыдущим, - о признаках недружественного поглощения - также решается в правовой действительности неоднозначно. Так, В. А. Лаптев выделяет следующие признаки недружественного поглощения: - имеет место захват, который происходит в результате спланированных действий либо бездействия; - при захвате нарушаются нормы действующего законодательства; - отсутствует воля собственника поглощаемой организации; - результатом захвата становится контроль над соответствующей организацией либо ее активами <10>. -------------------------------- <10> Лаптев В. А. Понятие и виды корпоративного поглощения. Незаконный корпоративный захват // Корпоративные споры. 2006. N 3. С. 50 - 55.

Таким образом, недружественное поглощение характеризуется противоправным поведением, умышленной виной, вредными с позиции "собственника поглощаемой организации" последствиями такого поведения. Подобный подход можно встретить и в трудах других представителей науки <11>. С позиции данного подхода недружественное поглощение представляет собой правонарушение. -------------------------------- <11> Например: Долинская В. В. Криминализация корпоративных конфликтов // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 3. С. 61; Яковлева Д. Р. Правовые вопросы противодействия рейдерским захватам // Юрист. 2011. N 13. С. 27 - 39.

С другой стороны, А. А. Бегаева пишет: "Под недружественным поглощением юридических лиц будем понимать совершение различных гражданско-правовых и иных предпринимательских сделок и процессов, осуществляемых вопреки воле акционеров (участников) общества, руководящих органов юридического лица, направленных на перераспределение корпоративного контроля в поглощаемом обществе и (или) получение контроля над активами, основными средствами поглощаемого юридического лица" <12>. -------------------------------- <12> Бегаева А. А. Корпоративные слияния и поглощения: проблемы и перспективы правового регулирования. М.: Инфотропик Медиа, 2010. С. 166.

Следовательно, автор выделяет такие признаки недружественного поглощения, как: 1) совершение сделок и процессов; 2) осуществление их вопреки воле участников или руководящих органов юридического лица; 3) направленность сделок и процессов на перераспределение корпоративного контроля в поглощаемом обществе и (или) получение контроля над активами, основными средствами поглощаемого юридического лица. Таким образом, признак противоправности А. А. Бегаева не выделяет. Подобный подход можно встретить и в трудах других исследователей <13>. -------------------------------- <13> См., напр.: Коррупция - угроза экономической безопасности предприятий и государства: Научно-практическое издание / Под ред. Н. А. Пименова. М., 2009. С. 52.

Еще один исследователь - А. Б. Агеев - пишет, что существуют "различные версии недружественных поглощений, основанные чаще либо на открытых претензиях потенциального инвестора на обладание контрольным пакетом акций вопреки намерениям его легального обладателя, либо на применении различного рода мошеннических схем отъема бизнеса" <14>. -------------------------------- <14> Агеев А. Б. Создание современной системы корпоративного управления в акционерных обществах: вопросы теории и практики. М.: Волтерс Клувер, 2010. С. 201.

То есть с позиции данной точки зрения недружественное поглощение либо является правонарушением, при этом, видимо, преступлением, либо не является таковым. Следовательно, проблема противоправного характера недружественного поглощения в науке не разрешена. Неоднозначно решается рассматриваемый вопрос и в судебной практике. Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2009 г. N А52-774/2009 по делу о признании недействительными 86 договоров, по которым физические лица - акционеры акционерного общества, выступающего в качестве истца, продали акции юридическому лицу (одному из акционеров этого же акционерного общества), указано, что последний не отрицал, что при покупке акций он преследовал цель - приобрести контроль над акционерным обществом. Арбитражный суд отказал в удовлетворении исковых требований и, таким образом, выразил позицию, что цель приобретения контрольного пакета акций не является неправомерной <15>. -------------------------------- <15> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21 октября 2009 г. N А52-774/2009 // СПС "КонсультантПлюс".

По другому делу ФАС Северо-Западного округа пояснил, что "недружественное поглощение" не является самостоятельным основанием для признания сделки по купле-продаже акции недействительной <16>. -------------------------------- <16> Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15 января 2010 г. N А56-56067/2008 // СПС "КонсультантПлюс".

С другой стороны, существует судебная практика в случаях, когда недружественное поглощение является противоправным. Так, по одному из дел ФАС Северо-Кавказского округа пояснил: "Исковые требования мотивированы тем, что истец, являясь единственным участником и директором ООО "Волшебница-М", не участвовал в совместном общем собрании участников обществ, участвовавших в реорганизации путем присоединения к ООО "Югэнергокомплект", документы о реорганизации, представленные налоговому органу, не подписывал... Поскольку названное решение о реорганизации в форме присоединения... признано недействительным, суд апелляционной инстанции пришел к правильным выводам о том, что оно не может рассматриваться как документ, подтверждающий принятие общим собранием участников такого решения, отсутствие которого, в свою очередь, влечет отсутствие соответствующих изменений в учредительных документах обществ, проходящих регистрацию в установленном законом порядке" <17>. -------------------------------- <17> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.04.2012 по делу N А53-24114/2010 // СПС "КонсультантПлюс".

В данном случае поглощение одного юридического лица другим происходило с нарушениями законодательства о реорганизации юридических лиц. В то же время проблему противоправности недружественного поглощения, осуществленного внешне с соблюдением действующего законодательства, неправильно считать окончательно решенной. Недружественное поглощение, совершенное любым способом, является противоправным. Подобный подход уже наметился в арбитражной практике. Так, по одному из решений Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа пояснил: "Из материалов дела следует, что корпоративный конфликт возник в связи с попыткой "недружественного захвата предприятия"... Оспариваемые решения собрания направлены на предотвращение захвата предприятия, а требования о признании этих решений недействительными - на создание условий для захвата. Недружественный захват является формой злоупотребления правом и не подлежит судебной защите в силу ст. 10 Гражданского кодекса Российской Федерации" <18>. -------------------------------- <18> Постановление по делу N А22-1008/2003/2-102/Ар43 от 10 октября 2006 г. // СПС "КонсультантПлюс".

То есть недружественное поглощение было квалифицировано арбитражным судом в качестве злоупотребления правом - поведения противоправного. Следует отметить также и отрицательное отношение общества к данному явлению, и удручающую статистику случаев недружественного поглощения на практике <19>. При этом известно, что судебные решения, не учитывающие предпринимаемые в целях осуществления недружественного поглощения меры (о признании недействительными решений органов управления организации; объявлении юридического лица несостоятельным (банкротом) и т. п.), значительно облегчают деятельность рейдеров. -------------------------------- <19> Гридасов А., Евстифеев Д. Рейдерских захватов становится больше // Известия. 2012. 12 апреля.

Таким образом, в настоящее время назрела необходимость в закреплении в гражданском законодательстве содержания понятия "недружественное поглощение" как противоправного явления.

Название документа