Организация (ООО) официально зарегистрировалась с 01.04.2011. Однако в силу нестабильного финансового положения не может осуществлять деятельность в полном объеме, как планировалось. Имеет ли право ООО осуществлять деятельность, не принимая в штат работников, при условии наличия одного учредителя и заключения договора возмездного оказания услуг с бухгалтером (индивидуальным предпринимателем)?

Ответ: ООО вправе осуществлять деятельность, не принимая в штат работников, при условии наличия одного учредителя и заключения договора возмездного оказания услуг с бухгалтером (индивидуальным предпринимателем).

В данном случае директор и бухгалтер могут не являться штатными работниками.

Обоснование: Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Порядок назначения или избрания органов юридического лица определяется законом и учредительными документами (п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса РФ).

В обществе с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган (коллегиальный и (или) единоличный), осуществляющий текущее руководство его деятельностью и подотчетный общему собранию его участников. Единоличный орган управления обществом может быть избран также и не из числа его участников. Компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с ГК РФ законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (ст. 91 ГК РФ).

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Федеральный закон N 14-ФЗ) обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли. Согласно ст. 7 Федерального закона N 14-ФЗ участниками общества могут быть как физические, так и юридические лица. Не вправе выступать участниками обществ государственные органы и органы местного самоуправления, если иное не определено федеральным законом. Более того, в Федеральном законе N 14-ФЗ прямо устанавливается, что общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество также может впоследствии стать обществом с одним участником. Однако общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

В силу ст. 33 Федерального закона N 14-ФЗ к компетенции общего собрания участников общества, а в нашем случае - единственного участника общества, относятся образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий. Согласно ст. 40 Федерального закона N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Роструд в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1 отмечает, что в указанном случае трудовой договор с генеральным директором как с работником не заключается. В Письме от 18.08.2009 N 22-2-3199 (доведено Письмом ФНС России от 16.09.2009 N ШС-17-3/168@) Минздравсоцразвития России разъяснило, что единственный участник общества в подобной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора, президента и т. д.). При этом управленческая деятельность осуществляется без заключения какого-либо договора, в том числе и трудового.

Таким образом, на должность единоличного исполнительного органа может быть правомерно избран или назначен участник общества. Каких-либо ограничений относительно того, что единственный участник общества не вправе назначить себя директором общества, в Федеральном законе N 14-ФЗ не содержится.

Так как в рассматриваемом случае общество не имеет в штате бухгалтера и руководитель не возложил на себя обязанность по ведению бухгалтерского учета и составлению бухгалтерской отчетности, то на основании п. 2 ст. 6 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" руководители организаций могут передать на договорных началах ведение бухгалтерского учета в том числе бухгалтеру-специалисту.

Поэтому общество в лице единственного учредителя и руководителя может передать на договорных началах ведение бухгалтерского учета и составление бухгалтерской отчетности индивидуальному предпринимателю - бухгалтеру-специалисту.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации директор и бухгалтер могут не состоять в штате организации.

Г. А.Канаева

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

01.10.2011