Две организации намерены заключить договор купли-продажи. При подготовке документов для заключения указанного договора было выявлено, что более 53% состава дирекции организаций (коллегиального исполнительного органа) назначено одним и тем же лицом. Вправе ли налоговый орган проверять цену по данной сделке, в случае если ее цена отклонена от рыночной на 11%?

Ответ: Налоговые органы вправе проверить цены по сделкам между организациями, в случае если состав дирекции указанных организаций более чем на 50% сформирован одним и тем же лицом, доходы по которым получены: до 1 января 2012 г. - только в случае признания указанных лиц судом взаимозависимыми; после 1 января 2012 г. - на основании пп. 5 п. 2 ст. 105.1 Налогового кодекса РФ, если такие сделки будут признаваться контролируемыми на основании п. 1 ст. 105.14 НК РФ.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 40 НК РФ, если иное не предусмотрено данной статьей, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Как указано в пп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ, налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам между взаимозависимыми лицами.

В силу положений пп. 4 п. 2 ст. 40 НК РФ налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам при отклонении более чем на 20% в сторону повышения или в сторону понижения от уровня цен, применяемых налогоплательщиком по идентичным (однородным) товарам (работам, услугам) в пределах непродолжительного периода времени. Так как в указанной ситуации цена сделки превышает рыночную только на 11%, налоговые органы не вправе по данному основанию проверять правильность применения цен по такой сделке.

Как указано в пп. 1 п. 1 ст. 20 НК РФ в редакции до вступления в силу Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием принципов определения цен для целей налогообложения" (далее - Закон N 227-ФЗ), взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20%. Таким образом, законодатель не устанавливал в качестве основания признания организаций взаимозависимыми назначение одним и тем же лицом состава исполнительного органа сторон сделки.

В соответствии с п. 2 ст. 20 НК РФ суд может признать лиц взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 настоящей статьи, если отношения между этими лицами могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг). То есть в описываемой ситуации лица могут быть признаны взаимозависимыми только в судебном порядке и только при наличии обстоятельств, указанных ниже. В случае если налоговый орган сможет доказать, что указанные физическое лицо и организация могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности. Кроме того, следует учитывать позицию Конституционного Суда РФ, который в Определении от 04.12.2003 N 441-О разъяснил, что право признания лиц взаимозависимыми по иным основаниям, не предусмотренным п. 1 ст. 20 НК РФ, может быть использовано судом лишь при условии, что эти основания указаны в других правовых актах, а отношения между этими лицами объективно могут повлиять на результаты сделок по реализации товаров (работ, услуг).

Признание лиц взаимозависимыми для ситуации, рассматриваемой в вопросе, в ст. 20 НК РФ прямо не указано, то есть применяется п. 2 ст. 20 НК РФ.

18 июля 2011 г. Президентом РФ был подписан Закон N 227-ФЗ, в соответствии с которым НК РФ помимо внесения изменений в отдельные статьи будет дополнен разд. V.1 "Взаимозависимые лица. Общие положения о ценах и налогообложении. Налоговый контроль в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами. Соглашение о ценообразовании", в котором законодатель в корне меняет правовое регулирование сделок между взаимозависимыми лицами и вводит новый порядок определения рыночных цен. При этом положения ст. ст. 20 и 40 НК РФ со дня вступления в силу Закона N 227-ФЗ применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с гл. 25 НК РФ до дня вступления в силу данного Закона. Положения частей первой и второй НК РФ (в ред. Закона N 227-ФЗ) применяются к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются в соответствии с гл. 25 НК РФ со дня вступления в силу Закона N 227-ФЗ, вне зависимости от даты заключения соответствующего договора (п. п. 5 и 6 ст. 4 Закона N 227-ФЗ).

В новом разделе НК РФ законодателем установлены новые основания признания лиц взаимозависимыми, в том числе взаимозависимыми признаются организации, единоличные исполнительные органы которых либо не менее 50% состава коллегиального исполнительного органа или совета директоров (наблюдательного совета) которых назначены или избраны по решению одного и того же лица (физического лица совместно с его взаимозависимыми лицами, указанными в пп. 11 п. 2 ст. 105.1 НК РФ) (пп. 5 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 105.14 НК РФ контролируемыми сделками признаются сделки между взаимозависимыми лицами (с учетом особенностей, предусмотренных данной статьей).

Таким образом, цена по сделке, доходы по которой получены до 1 января 2012 г., в указанной ситуации может быть проверена налоговым органом только в случае признания указанных лиц судом взаимозависимыми.

Цены по сделкам между организациями, в случае если состав дирекции указанных организаций более чем на 50% сформирован одним и тем же лицом, доходы по которым получены после 1 января 2012 г., могут быть проверены налоговым органом на основании `пп. 5 п. 2 ст. 105.1 НК РФ, если такие сделки будут признаваться контролируемыми на основании п. 1 ст. 105.14 НК РФ.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

30.09.2011