Срочные сделки на российском фондовом рынке

СРОЧНЫЕ СДЕЛКИ НА РОССИЙСКОМ ФОНДОВОМ РЫНКЕ

Д. А. ЖУКОВ

Жуков Д. А., адъюнкт Академии ФСИН России.

Российский фондовый рынок существует уже около 15 лет. Его становление и развитие происходило на основе зарубежного опыта, применяемого с учетом особенностей российской действительности. Но любой рынок может успешно функционировать и развиваться только при наличии нормативно-правовой базы, которая бы четко регламентировала деятельность участников и защищала их интересы. Немногим меньше существует рынок срочных контрактов, но даже за такой малый период времени он успел пережить достаточные потрясения, последствия которых проявляются и по сей день. До сих пор рынок производных финансовых инструментов практически не регулировался. Весь спектр нормативно-правовых актов, действующих в настоящий момент, противоречат друг другу, даже в части определений и терминов этого самого сложного финансового рынка <*>. -------------------------------- <*> Почему закон о ПФИ нужен именно сейчас? Интервью с В. Плескачевским // РЦБ. 2003. N 17. С. 38.

Ликвидировать существующие проблемы и не допустить их возникновения в будущем - вот первоочередная задача законотворчества в области срочного рынка. Основные участники рынка ценных бумаг высказываются за скорейшее законодательное регулирование срочного рынка, поскольку это является основным тормозом в его дальнейшем развитии <*>. -------------------------------- <*> Срочный рынок "не торопится"... // Рынок ценных бумаг. 2002. N 9, 15. С. 21 - 22, 6 - 7.

Для того чтобы отразить какое-либо правовое явление в нормативно-правовом акте, в первую очередь необходимо определиться с терминологией, которая была бы понятна всем и отражала бы существующую действительность. В науке и практике используются следующие понятия: "производный финансовый инструмент", "производная ценная бумага", "дериватив", "срочная сделка". Проблема с понятием этого явления финансового рынка уже давно терзает умы ученых-юристов, экономистов, законодателей, но выход пока так и не найден. Но то, что проблема назрела, - это факт. "Если сейчас не появятся какие-то базовые элементы регулирования, какие-то общие правила, которые упорядочили бы работу с ПФИ (производные финансовые инструменты. - Прим. авт.), ввели хотя бы общую терминологию, дали бы основные механизмы судебной защиты участников, то с высокой степенью вероятности впереди нас опять ожидает скандал. Это основная причина, почему закон, который описывает отношения в этой сфере, нужен как можно скорее" <*>. -------------------------------- <*> Интервью с В. Плескачевским. Там же. С. 39.

В рамках данной статьи мы отразим соотношение двух понятий - "производный финансовый инструмент" и "срочная сделка" - как наиболее часто используемых в практике фондового рынка. Понятие "производный финансовый инструмент" тождественно понятию "дериватив" (от англ. derivative - производный) применяемому в зарубежной литературе. Дериватив - это контракт, стоимость которого зависит (является производной) от стоимости одного или нескольких лежащих в его основе активов, процентных ставок или фондовых индексов <*>. Именно наличие определенного базиса в виде того или иного вида ценных бумаг, валюты, тех или иных финансовых показателей (индексов, ставок) позволяет рассматривать эти финансовые инструменты в качестве производных, образованных на базе иных, более "простых", финансовых инструментов <**>. Но ряд авторов, в том числе и мы, не сторонники применения англицизмов в русском языке. Тем более что определения производного финансового инструмента нет ни в одном нормативном документе российского законодательства, а при установлении регулирующих норм для фьючерсных контрактов, опционов или других контрактов, относимых в зарубежной практике к ПФИ, используются понятия "срочный контракт", "срочная сделка" <***>. -------------------------------- <*> Рудько-Селиванов В., Афанасьев А. Определимся в понятиях: производные финансовые инструменты или срочные сделки? // Рынок ценных бумаг. 2000. N 10. С. 33. <**> Колб Р. Финансовые деривативы. М., 1997. С. 6 - 9. <***> Рудько-Селиванов В., Афанасьев А. Там же. С. 33.

Кроме фьючерсов, опционов, свопов существует множество других производных финансовых инструментов. Например, депозитарные расписки и конвертируемые ценные бумаги. Депозитарная расписка - это выпущенный депозитарием сертификат, подтверждающий право на определенное количество депонированных ценных бумаг некоторого эмитента. Наибольшую известность среди них получили американские депозитарные расписки (ADR), которые дают возможность выхода на финансовый рынок США. Конвертируемые ценные бумаги - это ценные бумаги, которые при определенных условиях могут быть конвертированы в другие ценные бумаги данной компании <*>. Например, привилегированные акции или облигации могут быть конвертированы в обыкновенные акции той же компании. -------------------------------- <*> Килячков А. А., Чалдаева Л. А. Указ. соч. С. 172, 235.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод о многообразии производных финансовых инструментов, причем далеко не все из них обращаются на российском финансовом рынке. Гражданский кодекс не дает определения "срочной сделки", но данное понятие разработано гражданско-правовой наукой. В срочной сделке определяется либо момент вступления ее в действие, либо момент, когда ее действие должно прекратиться, либо оба указанных момента одновременно <*>. -------------------------------- <*> Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 г.). М., 1994. С. 238; Цитович П. Учебник торгового права. Вып. 1. Киев - СПб., 1891. С. 239; Иоффе О. С. Советское гражданское право. Изд-во Лен. унив-та, 1958. С. 240; Новицкий И. Б. Сделки. Исковая давность. М., 1954. С. 53; Гражданское право. Т. 1 / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. М., 2002. С. 248.

Таким образом, мы видим, что в российской юриспруденции есть устоявшееся понятие "срочная сделка", да и не только в юриспруденции, но и в экономике тоже. "В настоящее время в российской законодательной практике не используются термины "дериватив" или "производный инструмент". По нашему мнению, следует придерживаться терминов "срочные сделки" и "срочный рынок", потому что такое наименование рассматриваемых инструментов предопределено историей развития экономической науки" <*>. -------------------------------- <*> Дарушин И. Срочные сделки или производные инструменты? К вопросу о терминологии рынка деривативов // Рынок ценных бумаг. 2005. N 5. С. 49.

Мы считаем, что по вопросу соотношения понятий "производный финансовый инструмент" и "срочная сделка", следует придерживаться следующей точки зрения, как наиболее реально отражающей существующую действительность. "Производные инструменты определенного вида основываются на срочных контрактах и могут иметь форму срочного контракта, но это не означает, что любой срочный контракт есть автоматически производный инструмент" <*>. "На рынке ПФИ выполнение обязательств по ним предполагает осуществление операций с другими ценными бумагами, валютой и товарами, составляющими их базисный актив. Наиболее известными производными финансовыми инструментами являются срочные: форвардные контракты, фьючерсы и опционы" <**>. -------------------------------- <*> Галанов В. А. Производные инструменты срочного рынка: фьючерсы, опционы, свопы. М., 2002. С. 34. <**> Килячков А. А., Чалдаева Л. А. Рынок ценных бумаг и биржевое дело. М., 2001. С. 170.

То есть эти два понятия находятся в отношении пересечения: некоторые производные финансовые инструменты являются срочными сделками (как некоторые срочные сделки - производными финансовыми инструментами) <*>. -------------------------------- <*> Кириллов В. И., Старченко А. А. Логика: Учебник для юридических вузов. М., 2001. С. 41.

Самыми распространенными видами срочных сделок, заключаемых в настоящий момент на российском фондовом рынке, являются форвардные, фьючерсные, опционные сделки, поэтому до введения в оборот всего многообразия ПФИ предлагается сначала урегулировать существующие. Нормативно-правовую базу, регулирующую отношения на срочном рынке, составляют ряд законов и подзаконных актов. В некоторых из них встречаются прямые противоречия. Например, Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 15 декабря 2004 г. N 04-1245/пз-н "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг" (с изменениями от 22 июня 2005 г.), Разд. VI "Особенности совершения срочных сделок на фондовых биржах" <*>, и письмо ГКАП РФ от 30 июля 1996 г. N 16-151/АК "О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках" <**>. В Приказе фьючерсные и опционные договоры признаются срочными сделками, а в письме - нет. По нашему мнению, это противоречие вызвано следующими факторами. -------------------------------- <*> Российская газета. 2005. 19 янв.; Российская газета. 2005. 12 июня. <**> Экспресс-закон. 1996. N 38.

1. Письмо ГКАП было издано в 1996 г., почти в самом начале становления срочного рынка, когда еще не было единого и четкого понимания этих явлений. 2. Письмо имеет разъяснительный характер, и комментарии даются в соответствии с уровнем развития данной отрасли знаний. Приказ же отражает действительное положение дел на рынке в настоящий момент. В нем дается наиболее детальное и соответствующее порядку заключения подобных сделок определение фьючерса и опциона. Таким образом, в этом Приказе сделана попытка пойти по пути эволюционного развития отношений на срочном рынке, как это происходит во всем цивилизованном мире. То есть первоначально на рынке возникают определенные отношения, развиваются, а потом осуществляется их законодательное регулирование. В российской законодательной практике обычно происходит наоборот - принимается закон, а затем под него строятся отношения хозяйствующих субъектов. Еще К. Маркс в "Капитале" писал, что сначала появляется экономический базис, потом возникает правовая надстройка. Мы считаем, что существующий Приказ - наиболее оптимальная форма регулирования отношений, сложившихся на срочном рынке, но он касается только сделок, заключенных с участием профессиональных организаторов торгов. Но не стоит забывать, что не все срочные сделки заключаются на биржевом рынке. Существует еще и внебиржевой рынок, на который вышеназванный Приказ и нормативные акты различных торговых площадок не распространяются, а именно: форвардные контракты и сделки "своп". Единственным средством регулирования остаются ГК РФ и федеральные законы. В 2002 - 2003 гг. было предпринято несколько попыток урегулирования отношений на срочном рынке, как путем создания отдельного закона, так и путем внесения изменений и дополнений в уже существующие. Ни одна из этих попыток не увенчалась успехом. По мнению В. Уткина, президента Московской фондовой биржи, причин тому достаточно много, однако самой существенной было то, что все разработчики законопроектов пытались вместить в один закон весь спектр вопросов ПФИ, который достаточно широк и разнообразен. Попытка "объять необъятное" привела к отсутствию четкости в определении одних понятий и излишней детализации других, что в конечном счете потребовало написания и утверждения не одного закона, а нескольких. Кроме того, из-за лишней конкретизации в определении различных видов ПФИ стало невозможным квалифицировать новые сделки как ПФИ <*>. -------------------------------- <*> Уткин В. О новой концепции Закона "О производных финансовых инструментах" // РЦБ. 2005. N 17. С. 27.

Мы считаем, что выход из сложившейся ситуации в следующем. 1. Ввести в ГК РФ понятие срочной сделки, указав, что срочные сделки, заключаемые на рынке ценных бумаг, на валютном рынке регулируются соответствующими федеральными законами. 2. Подготовить изменения и дополнения в Федеральные законы "О рынке ценных бумаг", "О валютном регулировании и валютном контроле", "О банках и банковской деятельности", в которых необходимо отразить понятие и порядок заключения соответствующих сделок, обязанности сторон, порядок разрешения споров и т. д. Таким образом, решив назревшие проблемы, мы дадим толчок для дальнейшего развития российского фондового рынка, а при появлении новых отношений (экономического базиса), подготовим соответствующее юридическое оформление (правовая надстройка). Как говорится, проблемы надо решать по мере их возникновения.

Название документа