Правомерно ли применение вычета НДС по имуществу, полученному в качестве вклада в уставный капитал, если передающая сторона не восстановила налог к уплате в бюджет?

Ответ: По нашему мнению, применение вычета НДС по имуществу, полученному в качестве вклада в уставный капитал, является правомерным, даже если передающая сторона не восстановила налог к уплате в бюджет. В то же время, с учетом отсутствия у арбитражных судов единого подхода по рассматриваемому вопросу, в случае возникновения спора с налоговыми органами возможно принятие решения не в пользу налогоплательщика.

Обоснование: Согласно пп. 1 п. 3 ст. 170 Налогового кодекса РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, подлежат восстановлению в случае передачи имущества, нематериальных активов и имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооператива.

Восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки. Суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном настоящей главой. При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

Указанной обязанности корреспондирует право лица, получившего в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал названное имущество, нематериальные активы и имущественные права, на предъявление к вычету суммы налога, восстановленного акционером (участником, пайщиком) в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 170 НК РФ, в случае их использования для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ (п. 11 ст. 171 НК РФ).

Вычеты сумм налога, указанных в п. 11 ст. 171 НК РФ, производятся после принятия на учет имущества, в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, полученных в качестве оплаты вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал (фонд) (п. 8 ст. 172 НК РФ).

Согласно абз. 3 п. 8 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914, документы, которыми оформляется передача имущества, нематериальных активов, имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или паевых взносов в паевые фонды кооперативов и в которых указаны суммы НДС, восстановленного акционером (участником, пайщиком) в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, подлежат регистрации в книге покупок принимающей организации по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном ст. 172 НК РФ.

В соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

По смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков (Определение Конституционного Суда РФ от 25.07.2001 N 138-О).

Кроме того, контроль за исполнением налогоплательщиками обязанности по уплате НДС в бюджет возложен на налоговые органы. Нарушение этой обязанности является основанием для применения к ним мер, предусмотренных налоговым законодательством, но не является основанием для отказа в вычете добросовестному налогоплательщику.

Неуплата налога передающей стороной не может быть поставлена в вину налогоплательщику.

Законодательство не возлагает на налогоплательщика обязанность проверять деятельность иных лиц, которые являются самостоятельными налогоплательщиками и несут ответственность за недобросовестное исполнение своих налоговых обязательств.

Невосстановление и неуплата передающей стороной в бюджет НДС не свидетельствуют о наличии какой-либо налоговой выгоды у налогоплательщика.

Необходимо отметить, что в арбитражной практике отсутствует единый подход по рассматриваемому вопросу.

Например, ФАС Московского округа в Постановлении от 07.07.2009 N КА-А40/6019-09 пришел к выводу о том, что неуплата НДС передающей стороной в бюджет не лишает организацию права на вычет при получении имущества в качестве вклада в уставный капитал. По мнению суда, из п. 3 ст. 170 НК РФ следует, что законодатель использует понятие восстановления сумм налога не в смысле их фактической уплаты.

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2009 N 09АП-1377/2009-АК (Постановлением ФАС Московского округа от 07.07.2009 N КА-А40/6019-09 данное Постановление было оставлено без изменения).

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 01.07.2008 N А05-12093/2007 (Определением ВАС РФ от 29.08.2008 N 11255/08 отказано в пересмотре дела в порядке надзора) судьи признали правомерным применение налогоплательщиком вычета НДС по оборудованию, полученному в качестве вклада в уставный капитал от своего учредителя, так как в соответствии с главой 21 НК РФ фактическая уплата передающей стороной восстановленного налога не является условием для применения вычета принимающей стороной. В акте приема-передачи суммы восстановленного НДС указаны отдельной строкой.

В то же время ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 08.12.2010 N А19-9570/10 (Определением ВАС РФ от 23.03.2011 N ВАС-2897/11 отказано в пересмотре дела в порядке надзора) счел, что необходимым условием принятия к вычету НДС, образовавшегося от вложения имущества в уставный капитал, является восстановление ранее правомерно принятых к вычету сумм НДС лицами, внесшими имущество в уставный капитал.

В Постановлении от 03.05.2011 N Ф09-1588/11-С2 ФАС Уральского округа счел, что организация, получающая имущество в качестве вклада в уставный капитал, вправе применить налоговый вычет по этому имуществу только при соблюдении условия, установленного п. 11 ст. 171 НК РФ, о восстановлении НДС передающей стороной.

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Московского округа от 19.02.2008 N КА-А40/331-08, ФАС Поволжского округа от 29.01.2009 N А55-8201/2008, ФАС Уральского округа от 19.08.2008 N Ф09-5575/08-С3 (Определением ВАС РФ от 24.12.2008 N ВАС-16344/08 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), от 29.09.2008 N Ф09-6940/08-С2, от 27.01.2009 N Ф09-10568/08-С2 (Определением ВАС РФ от 10.07.2009 N ВАС-5905/09 отказано в пересмотре дела в порядке надзора), от 03.05.2011 N Ф09-1588/11-С2.

Исходя из изложенного, по нашему мнению, применение вычета НДС по имуществу, полученному в качестве вклада в уставный капитал, является правомерным, если передающая сторона не восстановила налог к уплате в бюджет. В то же время с учетом отсутствия у арбитражных судов единого подхода по рассматриваемому вопросу в случае возникновения спора с налоговыми органами возможно принятие решения не в пользу налогоплательщика.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

12.09.2011