Инвестиционное товарищество как частный случай простого товарищества

ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО КАК ЧАСТНЫЙ СЛУЧАЙ ПРОСТОГО ТОВАРИЩЕСТВА

Г. А. ЛАПТЕВ

Лаптев Геннадий Андреевич, доцент кафедры предпринимательского и корпоративного права юридического факультета им. М. М. Сперанского Российской академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ, кандидат юридических наук.

Статья посвящена рассмотрению новой для российского законодательства формы осуществления инвестиций - договора инвестиционного товарищества и его сравнению с договором простого товарищества.

Ключевые слова: договор инвестиционного товарищества, управляющий товарищ, уполномоченный управляющий товарищ, товарищ, не являющийся управляющим товарищем, простое товарищество, совместная инвестиционная деятельность.

Investment partnership as a private case of the simple partnership G. A. Laptev

The article deals with a new form of joint investments in russian legislation - the investment partnership and its comparison with the joint adventure.

Key words: investment partnership, managing partner, authorized managing partner, non-managing partner, joint adventure, joint investments.

Риск коллективного инвестирования является классическим инвестиционным риском. Поэтому отсутствие относительно простой и достойной, хотя и специализированной формы коллективного инвестирования уже давно воспринимается как проблема. Актуальность вопросов, связанных с выбором оптимальной формы осуществления инвестиционных задач, в последнее время не вызывает никаких сомнений. Перечень способов, которые потенциально могут быть использованы для решения этих задач, существенно расширился с принятием и вступлением в силу Закона "Об инвестиционном товариществе" от 28.11.2011 N 335-ФЗ (далее - Закон) <1>, который привносит в российскую правовую действительность качественно новую, уникальную для России форму коллективной инвестиционной деятельности - договор инвестиционного товарищества. -------------------------------- <1> Собрание законодательства Российской Федерации. 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7013.

В соответствии со ст. 3 Закона предметом договора инвестиционного товарищества является инвестиционная деятельность, т. е. деятельность по приобретению и отчуждению не обращающихся на организованном рынке акций или долей, облигаций хозяйственных обществ, товариществ, инструментов срочных сделок, а также долей в складочном капитале хозяйственных партнерств. Инвестиционное товарищество представляет собой сочетание общеизвестных правовых конструкций, таких, как коммандитное и простое товарищество. Инвестиционное товарищество, бесспорно, является договором. Это следует из того, что, в отличие от юридических лиц, учредительные документы которых публичны, информация об условиях инвестиционного товарищества не раскрывается. При этом очевидно, что ему присущи свойства, характерные для юридического лица, такие, как усложненная процедура прекращения договора и выдела доли товарища по требованию кредитора, возможность передачи прав и обязанностей по договору без согласия контрагентов на перевод долга по общим договорным обязательствам, заключенным от имени участников договора (аналогично передаче доли в обществе с ограниченной ответственностью). Настоящая статья представляет собой анализ инвестиционного товарищества именно как разновидности простого товарищества без акцентирования внимания на тех аспектах и свойствах этого договора, которые присущи юридическим лицам. Простое товарищество может быть использовано в качестве инструмента для формирования длительных партнерских отношений и координации совместной деятельности <2>. Вместе с тем очевидно, что новая форма направлена на упрощение существующего порядка и большую степень защищенности участников договора. -------------------------------- <2> Веселкова Е. Е. Простое товарищество как организационно-правовая форма иностранных инвестиций // Законодательство и экономика. 2013. N 1. С. 31.

В упомянутом Законе (ст. 1) прямо сказано, что им регулируются особенности договора простого товарищества, заключаемого для осуществления совместной инвестиционной деятельности, включая правовое положение и ответственность участников договора, порядок установления, изменения или прекращения прав и обязанностей участников. Инвестиционное товарищество является аналогом широко распространенного в западной правовой традиции конструкции limited partnership <3>. -------------------------------- <3> Отдельные исследователи полагают, что аналогом limited partnership является хозяйственное партнерство, что также вполне справедливо. См.: Илюшина М. Н. Новое в законодательстве о корпоративных юридических лицах: проблемы иерархии норм и перспективы регулирования // Предпринимательское право (приложение). 2012. N 4. С. 32.

Как любой инвестиционный договор, инвестиционное товарищество характеризуется тем, что инвесторами в нем выступают все стороны правоотношения, т. к. они вкладывают определенные ресурсы в расчете на приобретение дополнительных <4>. -------------------------------- <4> Веселкова Е. Е. О некоторых аспектах инвестиционных договоров // Хозяйство и право. 2012. N 7. С. 83.

Очевидно, что и по субъектному составу, и по иным признакам (наступление ответственности участника договора без вины, рисковый характер деятельности) договор инвестиционного товарищества является предпринимательским. Договор инвестиционного товарищества заключается в нотариальной форме в количестве экземпляров, превышающем на один общее число участников. Инвестиционное товарищество создается на определенный срок либо существует до момента достижения какой-либо цели. Расторгнуть договор в любое время либо выйти из участия в товариществе, если это прямо не предусмотрено договором или законом, участники не могут. Подобные ограничения связаны с необходимостью придания новой форме осуществления инвестиций стабильности и в целях укрепления гарантий сохранения имущества товарищества. Вместе с тем у товарищей, которые не являются управляющими, существует принципиальная возможность передать свои права и обязанности по договору инвестиционного товарищества другому товарищу либо третьему лицу, правда, в отношении данного права могут быть установлены контрактные или законные ограничения (ст. 15). В соответствии с Законом субъектами договора инвестиционного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели, российские и иностранные коммерческие организации, а также некоммерческие организации (в случаях, предусмотренных законом, и при условии, что инвестиционная деятельность служит достижению целей их создания и деятельности и не противоречит им). Законом предусмотрено ограничение числа участников - не более пятидесяти. В отношении иностранных товарищей существуют определенные ограничения. Так, ст. 9 Закона установлено, что ведение общих дел товарищами, являющимися иностранными организациями и не осуществляющими своей деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства, не допускается. Согласно Закону существует несколько категорий товарищей с различным правовым статусом - товарищи, не являющиеся управляющими (инвесторы), управляющие товарищи и уполномоченный управляющий товарищ. Целесообразно рассмотреть особенности правового статуса каждой из категорий подробнее. Все участники договора имеют право на: - получение части прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости вкладов; - ознакомление с документацией по ведению общих дел товарищей; - получение своей доли в общем имуществе товарищей по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении цели договора; - участие в принятии решений, касающихся общих дел товарищей. На всех участников договора инвестиционного товарищества возложена обязанность по внесению вкладов, как денежных, так и имущественных. Управляющие товарищи могут вносить в качестве вкладов весьма обширный перечень активов, вплоть до деловой репутации. Подобная возможность отсутствует у инвесторов, которые обязаны вносить вклады только денежными средствами. Управляющие товарищи, помимо обязательств по внесению в общее дело вклада, осуществляют ряд функций по ведению общих дел, т. е. Законом на них возложен дополнительный, весьма широкий спектр обязанностей. Такие функции они осуществляют единолично либо совместно с одним или несколькими управляющими товарищами. Их полномочия удостоверяются нотариальной доверенностью на ведение общих дел товарищей без права передоверия. Она выдается остальными товарищами, и в ней указывается, что представляемые управляющим товарищем лица являются участниками договора. Осуществление функций по ведению общих дел товарищей заключается в совершении управляющими товарищами сделок, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности участников договора, т. е. сделок, направленных на получение прибыли на основе вложенных инвестиций <5>. Возложение на одного или нескольких управляющих товарищей соответствующих обязанностей, как и освобождение от их исполнения, осуществляется по решению, принимаемому простым большинством голосов участников договора. -------------------------------- <5> См., напр.: Пратьков Д. Договор инвестиционного товарищества // Хозяйство и право. 2013. N 1. С. 50.

По общему правилу принятие решений, касающихся общих дел товарищей, осуществляется по общему согласию всех товарищей. Участие товарищей в принятии решений, касающихся общих дел товарищей, может в том числе осуществляться посредством создания специального комитета товарищей (инвестиционного комитета). Комитет, по сути, исполняет функции коллегиального органа. К его компетенции, в частности, относится: - утверждение и изменение политики ведения общих дел (так называемой инвестиционной декларации); - принятие решений об одобрении или об отказе в одобрении в соответствии с настоящим Федеральным законом сделок, которые совершены управляющим товарищем от имени всех товарищей и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено условиями договора инвестиционного товарищества или доверенностью; - принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении расходов управляющему товарищу, совершившему от имени всех товарищей сделки, которые относятся к совместной инвестиционной деятельности, и в отношении которых его право на ведение общих дел товарищей было ограничено; - принятие решений о возмещении или об отказе в возмещении расходов управляющему товарищу, заключившему в интересах всех товарищей не относящиеся к совместной инвестиционной деятельности сделки от своего имени, если имелись достаточные основания полагать, что эти сделки были необходимы в интересах всех товарищей; - принятие решений об обращении в суд для признания недействительной сделки, совершенной управляющим товарищем, вышедшим за пределы договорных ограничений или за пределы, установленные доверенностью. В состав инвестиционного комитета на основании доверенностей могут входить представители товарищей. Порядок его формирования и осуществления им своих полномочий устанавливается в договоре инвестиционного товарищества. Каждый участник комитета имеет один голос, причем при ведении общих дел товарищей один или несколько управляющих товарищей вправе действовать от имени всех товарищей. Решения принимаются простым большинством голосов его участников. Для обеспечения деятельности товарищества Закон предусматривает ряд управленческих функций, возлагаемых на одного из управляющих товарищей (уполномоченного управляющего товарища), который должен в обязательном порядке быть юридическим лицом. К числу таковых относятся: - осуществление обособленного учета доходов и расходов товарищества; - открытие банковского счета для совершения операций с денежными средствами по договору инвестиционного товарищества; - ведение налогового учета в связи с участием в договоре инвестиционного товарищества. Очевидно, что процесс осуществления управленческих функций также требует заключения ряда сделок, которые не относятся к совместной инвестиционной деятельности, но тем не менее необходимы в интересах всех товарищей для ведения общих дел товарищей (например, уполномоченный управляющий товарищ открывает банковский счет, однако далеко не все сделки подобного рода заключаются именно данным участником договора). Указанные сделки совершаются управляющим товарищем от своего имени и за свой счет. При этом товарищ, заключивший в интересах всех товарищей сделки от своего имени, может требовать возмещения произведенных им за свой счет расходов. На уполномоченного управляющего товарища возлагаются и дополнительные обязанности по предоставлению участникам договора определенной информации, которую составляют сведения о: - суммах расходов, произведенных управляющими товарищами в интересах всех товарищей для ведения общих дел; - суммах вознаграждения управляющих товарищей за ведение общих дел товарищей; - текущем размере доли каждого участника договора в общем имуществе. Каждый из управляющих товарищей имеет право на получение вознаграждения за ведение общих дел товарищей. Размеры и порядок выплаты такого вознаграждения устанавливаются договором инвестиционного товарищества. Вознаграждение может выплачиваться в твердой сумме, зависеть от размера прибыли или определяться иным образом. Договором может предусматриваться изменение размера фиксированного вознаграждения в течение срока его действия в порядке и на условиях, которые согласованы товарищами. Вознаграждение управляющего товарища за ведение общих дел входит в состав общих расходов. Таким образом, налицо дифференциация полномочий товарищей на инвестиционные, по ведению общих дел и оперативно-управленческие. Еще одной особенностью договора инвестиционного товарищества является то, что в течение всего срока его действия раздел общего имущества и выдел из него доли в натуре по требованию товарища не допускаются, если только иное не предусмотрено договором. Это является довольно существенным ограничением прав инвесторов на распоряжение своим имуществом. Представляется, что в случае очевидной убыточности того или иного инвестиционного проекта возврат средств инвесторов будет крайне затруднителен или вовсе невозможен. Представляется, что это положение может способствовать определенным злоупотреблениям со стороны управляющих товарищей. Существенными условиями договора инвестиционного товарищества являются условия, касающиеся размера, состава вкладов, сроков и порядка внесения товарищами вкладов в общее дело, размера долей каждого из товарищей в общем имуществе товарищей и порядка изменения таких долей, а также ответственности товарищей за нарушение обязанностей по внесению вкладов, совокупного размера вкладов, вносимых товарищами в общее дело (ст. 11). При этом, как уже упоминалось, условия договора инвестиционного товарищества не подлежат раскрытию и охраняются в соответствии с законодательством Российской Федерации о коммерческой тайне (кроме случаев, когда раскрытие условий договора осуществляется по общему согласию всех товарищей). Закон достаточно подробно регламентирует институт ответственности участников договора. Так, по внедоговорным обязательствам, а также по контрактным обязательствам, контрагентами по которым не являются субъекты предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно всем своим имуществом (ст. 14). По договорным обязательствам, контрагентами по которым являются субъекты-предприниматели, каждый товарищ, не являющийся управляющим, отвечает пропорционально, в пределах стоимости принадлежащей ему доли. При недостаточной стоимости общего имущества управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом. Инвесторы вправе передать свои права и обязанности другому товарищу либо третьему лицу полностью или частично. Согласие контрагентов по договорам, заключенным от имени всех участников договора инвестиционного товарищества, на перевод долга по общим договорным обязательствам в таком случае не требуется (ст. 15). В случае полной передачи товарищем иному лицу прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества участие этого товарища в договоре прекращается. Передача такого объема прав и обязанностей осуществляется лишь с согласия всех товарищей. Исключения из общего порядка могут быть установлены только договором. Возможность передачи прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества управляющим товарищем законодательством не допускается. Как и в случае договора простого товарищества, кредитор участника вправе предъявить требование о выделе доли товарища-должника в общем имуществе товарищей для обращения на нее взыскания, а при недостаточности у этого товарища иного имущества - о переводе на кредитора прав и обязанностей товарища-должника по договору инвестиционного товарищества (ст. 16). Существенной особенностью договора инвестиционного товарищества является то, что, когда выдел доли должника в натуре невозможен либо против выдела доли или перевода прав и обязанностей возражают остальные товарищи, кредитор вправе требовать лишь продажи должником своей доли остальным товарищам по цене, соразмерной рыночной стоимости этой доли, с направлением вырученных от продажи средств на погашение долга. При всей тождественности договоров простого и инвестиционного товарищества последнему присущи определенные особенности, характерные только для этой, квалифицированной формы. Прежде всего, необходимо упомянуть о диверсификации ответственности участников договора. Ответственность простых товарищей ограничивается размером их вклада, в то время как управляющие товарищи отвечают всем своим имуществом (данная особенность определенно роднит рассматриваемый договор с известной российскому законодательству организационно-правовой формой коммандитного товарищества). В развитие этого положения законодатель дифференцирует непосредственно состав участников. От категории участника договора зависит его правовой статус, т. е. объем его прав и обязанностей. Определенно важным отличием договора инвестиционного товарищества является отсутствие запрета на участие в нем некоммерческих организаций, а также государственных и муниципальных органов. С другой стороны, Законом запрещено участие в товариществе физических лиц, не имеющих правового статуса индивидуальных предпринимателей. Законодатель ограничивает деятельность инвестиционного товарищества. Она может быть связана исключительно с приобретением и/или отчуждением необращающихся на рынке акций (долей), облигаций, финансовых инструментов срочных сделок. При этом прямо запрещены реклама и привлечение новых участников посредством публичной оферты. Очевидно, что эти ограничения связаны с небеспочвенными опасениями использования инвестиционного товарищества во всевозможных противозаконных финансовых схемах. Таким образом, можно констатировать, что, с одной стороны, законодатель поставил перед собой цель улучшить условия для привлечения инвестиций в экономику. С другой стороны, множество внутренних противоречий в рассматриваемом акте и отсутствие на данный момент практики использования этой качественно новой формы осуществления инвестиций свидетельствуют о том, что для нормальной работы Закона необходимо внесение пакета совершенствующих его поправок, характер и перечень которых можно будет сформулировать только с течением времени.

Название документа