Выплата дивидендов по привилегированным акциям

ВЫПЛАТА ДИВИДЕНДОВ ПО ПРИВИЛЕГИРОВАННЫМ АКЦИЯМ <*>

Н. В. КОЗЛОВА, А. В. КИСЕЛЕВ

Козлова Наталия Владимировна, профессор кафедры гражданского права юридического факультета МГУ имени М. В. Ломоносова, доктор юридических наук.

Киселев Александр Викторович, юрист юридической фирмы ООО "ЕМ и Ко".

Акционеры - владельцы привилегированных акций - имеют право на получение дивидендов. Размер этих дивидендов должен быть определен в уставе акционерного общества. Настоящая статья посвящена проблемам, возникающим в связи с определением размера дивидендов по привилегированным акциям, и анализу способов защиты нарушенного права акционера на получение этих дивидендов.

Ключевые слова: акционерное общество, привилегированные акции, владельцы привилегированных акций, дивиденды.

Payment of dividends on privileged stocks N. V. Kozlova, A. V. Kiselev

Stock-holders as owners of privileged stocks have the right to receive dividends. The amount of these dividends must be determined in the charter of a joint-stock company. The present article concerns the problems arising in connection with determination of the amount of dividends on privileged stocks and analysis of the means of protection of a violated right of a stock-holder to these dividends.

Key words: joint-stock company, privileged stocks, owners of privileged stocks, dividends.

Акционер - владелец привилегированной акции как именной эмиссионной ценной бумаги - может получать часть прибыли акционерного общества в виде дивидендов <1>. Между тем практическая реализация этой возможности нередко вызывает затруднения. -------------------------------- <1> См.: п. 1 ст. 67 ГК РФ; ст. 32, 42 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" // СПС "КонсультантПлюс". Далее - Закон об акционерных обществах; ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" // СПС "КонсультантПлюс". Далее - Закон о рынке ценных бумаг.

В науке гражданского права под дивидендами понимают часть чистой прибыли акционерного общества, полученной по итогам его деятельности за определенный период, которая начисляется по акциям с учетом их категории и типа <2>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Корпоративное право" (отв. ред. И. С. Шиткина) включен в информационный банк согласно публикации - Волтерс Клувер, 2007. ------------------------------------------------------------------ <2> См.: Долинская В. В. Дивиденды: понятие и проблемы правового режима // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 6; Корпоративное право: Учебный курс / Отв. ред. И. С. Шиткина. М.: КНОРУС, 2011. С. 471; Кулик А. А. Право на участие в распределении прибыли корпоративной организации // Право и политика. 2007. N 10. С. 59 - 65; Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008 и др.

Согласно п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах, размер дивиденда по привилегированным акциям каждого типа должен быть определен в уставе акционерного общества в твердой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Размер дивидендов по привилегированным акциям также считается определенным, если уставом общества установлен порядок его определения. Определение размера дивиденда в уставе общества есть одно из преимуществ, предоставляемых акционерам - владельцам привилегированных акций в отношении участия в прибылях компании по сравнению с владельцами обыкновенных акций <3>. -------------------------------- <3> См.: Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях. М.: Статут, 2000. С. 370 - 374 и др.

В экономической литературе феномен привилегированных акций объясняется тем, что взамен отказа от участия в управлении обществом такие акционеры приобретают гарантированное право на получение доходов от деятельности общества и в случае распределения части прибыли между акционерами общество гарантирует им получение заранее определенного (фиксированного) дивиденда <4>. -------------------------------- <4> См.: Кредитные организации в России: правовой аспект / Под ред. Е. А. Павлодского. М.: Волтерс Клувер, 2006 (автор главы - Л. Г. Ефимова); Макеева Н. С. Акции и природа дивиденда. М., 1995; Гражданское право / Под ред. О. Н. Садикова. Т. 1. М.: Инфра-М; Контракт, 2006 (автор главы - И. Ш. Файзутдинов) и др.

Кодекс корпоративного поведения также рекомендует, чтобы механизм определения размера дивидендов и их выплаты был прозрачен и понятен для акционеров общества <5>. -------------------------------- <5> См.: п. 1.1 гл. 9 Кодекса корпоративного поведения от 5 апреля 2002 г. (приложение к распоряжению ФКЦБ РФ от 4 апреля 2002 г. N 421/Р); п. 2.10 § 2 Концепции развития законодательства о юридических лицах (проект рекомендован Советом по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства при Президенте РФ, Протокол N 68 от 16 марта 2009 г.) // СПС "КонсультантПлюс".

По смыслу закона размер дивиденда по привилегированным акциям может быть определен в уставе акционерного общества тремя способами. Во-первых, размер дивидендов может быть определен в твердой денежной сумме, выраженной в рублях РФ. Рубль является законным платежным средством, обязательным к приему по нарицательной стоимости на всей территории Российской Федерации. Все денежные обязательства выражаются в рублях. Использование на территории России иностранной валюты допускается в случаях, порядке и на условиях, которые определены законом или в установленном им порядке <6>. -------------------------------- <6> См.: ст. 140, 317 ГК РФ; Федеральный закон от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" // СПС "КонсультантПлюс". Далее - Закон о валютном регулировании.

Во-вторых, размер дивидендов можно установить в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций. Каждая акция имеет номинальную стоимость, которая должна быть отражена в уставе акционерного общества. Привилегированные акции одного типа должны иметь одинаковую номинальную стоимость (ст. 11, 32 Закона об акционерных обществах). Номинальная стоимость акции как составной части уставного капитала акционерного общества также выражается в рублях РФ. В-третьих, размер дивидендов по привилегированным акциям может определяться в соответствии с порядком, установленным уставом общества. Законодательство не содержит специальных требований к такому порядку. Поэтому вполне допустимо применение правила, согласно которому размер дивиденда будет связан с величиной чистой прибыли акционерного общества. Например, в уставе общества может быть указано, что на одну привилегированную акцию начисляются дивиденды в виде определенного процента (доли) чистой прибыли общества. Установление размера дивиденда по привилегированным акциям как в твердой денежной сумме, так и в процентах от номинальной стоимости акции дает возможность его точного определения. Иной способ также должен позволить рассчитать суммы дивидендов. В частности, можно установить зависимость (процентное соотношение) размера дивиденда по привилегированным акциям от размера дивиденда по обыкновенным акциям общества. При этом размер дивиденда не может зависеть от воли органов общества, в т. ч. совета директоров и общего собрания акционеров. Поэтому определение компетенции органа управления акционерным обществом, который вправе принимать решение о размере дивиденда, нельзя считать установлением порядка определения размера дивиденда. Как отмечается в литературе, подобное положение устава указывает лишь на орган, определяющий размер дивидендов, но не устанавливает собственно порядок определения их размера <7>. -------------------------------- <7> См.: Овчаренко М., Новицкий А. Как правильно определить в уставе общества размер дивидендов по привилегированным акциям? // Бизнес-адвокат. 1998. N 23.

Аналогичная правовая позиция выработана судебно-арбитражной практикой. Положение устава о том, что решение о размере и выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров по рекомендации совета директоров общества, а размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров, суд обоснованно не признал правилом, устанавливающим порядок определения размера дивидендов по привилегированным акциям <8>. -------------------------------- <8> См., напр.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 13 февраля 2008 г. N Ф08-243/08 по делу N А32-12734/2007-62/298 // СПС "КонсультантПлюс".

В качестве порядка определения размера дивиденда по привилегированным акциям нельзя квалифицировать и такие положения уставов акционерных обществ, которые закрепляют лишь минимальный либо максимальный пределы размера дивиденда. В указанных случаях размер дивидендов зависит от воли органов управления общества, на которую не в состоянии повлиять владельцы привилегированных акций (п. 1 ст. 32 Закона об акционерных обществах). Поэтому положения уставов о размере дивидендов по привилегированным акциям вроде "до X процентов прибыли общества" суды обоснованно не признают надлежащим порядком определения размера дивидендов <9>. -------------------------------- <9> См., напр.: Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 марта 2007 г. N 17АП-1678/2007-ГК // СПС "КонсультантПлюс".

В соответствии с п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах владельцы привилегированных акций, по которым уставом общества не определен размер дивиденда, имеют право на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Это означает, что акционеры - владельцы привилегированных акций имеют право на получение дивиденда в том же размере, что и владельцы обыкновенных акций. Возникновение данного права Закон связывает с выплатой дивидендов по обыкновенным акциям общества. Если акционеры - владельцы обыкновенных акций получают дивиденды в определенном размере на одну акцию, следовательно, акционеры - владельцы привилегированных акций должны получить точно такие же дивиденды. Действительно, право на участие в распределении прибыли, полученной по итогам деятельности общества за определенный период, относится к числу основных прав участника хозяйственного общества (п. 1 ст. 67 ГК РФ). Вместе с тем, согласно ст. 42 Закона об акционерных обществах, выплата дивиденда есть право, а не юридическая обязанность общества. Если такое решение не принимается, то акционеры - владельцы привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, получают возможность участвовать в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции (ст. 32 Закона об акционерных обществах). Представляется, что право голоса владельцев привилегированных акций, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, обладает признаками дополнительного права, принадлежащего кредитору в факультативном обязательстве <10>. -------------------------------- <10> См.: Козлова Н. В., Филиппова С. Ю. Гражданско-правовые способы защиты прав акционеров в свете реформирования гражданского законодательства // Законодательство. 2013. N 2. С. 38 - 39.

При отсутствии решения об объявлении дивидендов общество не вправе выплачивать, акционеры не вправе требовать их выплаты. Справедливость данного вывода подтверждается устойчивой правовой позицией, выработанной арбитражными судами <11>. -------------------------------- <11> См.: п. 15 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. N 1; решение Арбитражного суда Республики Ингушетия от 27 марта 2012 г. по делу N А18-1257/2011; Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20 июля 2012 г. по делу N А18-1257/2011; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 12 ноября 2012 г. по делу N А18-1257/2011; Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 апреля 2013 г. N ВАС-1267/133 // СПС "КонсультантПлюс".

Если же общество принимает решение об объявлении дивидендов, то у акционеров возникает субъективное право требовать их выплаты <12>. -------------------------------- <12> См.: Ломакин Д. В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008; Шиткина И. С. Правовое регулирование корпоративных прав и обязанностей // Хозяйство и право. 2011. N 1 (приложение) и др.

Акционерное общество обязано выплатить дивиденды, объявленные по акциям каждой категории (типа), в срок и в порядке, которые определены в уставе общества или решении общего собрания акционеров о выплате дивидендов (ст. 42 Закона об акционерных обществах). Поскольку объявленные дивиденды выплачиваются деньгами, между акционерным обществом и акционером возникает денежное обязательство <13>. -------------------------------- <13> См.: Габов А. В. Ценные бумаги: вопросы теории и правового регулирования рынка. М.: Статут, 2011; Липовенко С. Право на дивиденды // Бизнес-адвокат. 1999. N 3; Терновая О. А. Защита прав акционеров на получение дивидендов // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 6 и др.

Таким образом, при принятии общим собранием акционеров решения о выплате (объявлении) дивидендов по обыкновенным акциям в определенном размере, порядке и сроки, у акционеров - владельцев привилегированных акций, по которым уставом общества не определен размер дивиденда, возникает обязательственное право требования к обществу о выплате дивиденда в том же размере, что и дивиденд по обыкновенным акциям. Следует подчеркнуть, что данное право возникает у акционеров - владельцев привилегированных акций на основании п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах, причем даже в случае, когда независимо от причин общество приняло решение о выплате дивидендов только по обыкновенным акциям. Условие о размере денежного обязательства по выплате дивидендов акционерам - владельцам привилегированных акций прямо предусмотрено п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах и не может быть отменено и (или) изменено решениями органов управления акционерного общества. Невыплата обществом объявленных дивидендов в полном размере в установленный срок после принятия решения о выплате и в определенном порядке является неисполнением обязанности общества и нарушением права акционера. При выплате дивидендов в размере меньшем, чем предусмотрено п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах, нарушается право акционеров - владельцев привилегированных акций на получение дивидендов наравне с владельцами обыкновенных акций. Если акционерное общество, объявившее о выплате дивидендов, фактически их не выплачивает, то субъекты, включенные в список лиц, имеющих право получения дивидендов, могут обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных прав в срок, установленный п. 5 ст. 42 Закона об акционерных обществах. В частности, акционер - владелец привилегированных акций может обратиться в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании невыплаченных денежных средств. Кроме того, акционер может требовать от общества уплаты процентов за просрочку исполнения денежного обязательства <14>. -------------------------------- <14> См.: ст. 395 ГК РФ; п. 16 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2004. N 1.

В случае, когда уставом общества не определен размер дивиденда по привилегированным акциям и общее собрание акционеров принимает решение о выплате дивидендов, в соответствии с которым размер дивиденда на одну обыкновенную акцию превышает размер дивиденда на одну привилегированную акцию, акционеры - владельцы привилегированных акций имеют право требовать от общества доплаты в виде разницы между объявленным размером дивиденда по обыкновенным акциям и размером дивиденда по привилегированным акциям, а также уплаты процентов (ст. 15, 395 ГК РФ; ст. 32 Закона об акционерных обществах). Принудительное взыскание с общества причитающейся акционеру недоплаченной суммы дивидендов представляет собой частный случай присуждения к исполнению обязанности в натуре (абз. 8 ст. 12 ГК РФ). Данный способ защиты гражданских прав, предусмотренный законом и распространенный в судебно-арбитражной практике, соответствует обязательственному характеру отношений между акционерным обществом и акционером по поводу выплаты дивиденда. Обязанность выплатить дивиденды является элементом содержания обязательства, определенного п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах, которое не было исполнено акционерным обществом надлежащим образом (в полном размере). Если иное не предусмотрено законом или договором, принудительное исполнение обязанности в натуре применяется в случаях ненадлежащего исполнения обязательства должником (п. 1 ст. 396 ГК РФ). Присуждение к надлежащему исполнению обязательства соответствует принципу реального исполнения гражданско-правовых обязательств <15>. -------------------------------- ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Учебник "Российское гражданское право: В 2 т. Обязательственное право" (том 2) (отв. ред. Е. А. Суханов) включен в информационный банк согласно публикации - Статут, 2011 (2-е издание, стереотипное). ------------------------------------------------------------------ <15> См.: Российское гражданское право: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. II: Обязательственное право. М.: Статут, 2010. С. 69 (автор главы - Е. А. Суханов).

Следует подчеркнуть, что в анализируемой ситуации не требуется оспаривать решение совета директоров о рекомендованном размере дивиденда по привилегированным акциям и (или) общего собрания акционеров о выплате дивидендов по привилегированным акциям в размере меньшем, чем это установлено, согласно п. 2 ст. 32 Закона об акционерных обществах. Дело в том, что по своей юридической природе право обжаловать решения органов общества является охранительным и рассматривается как восстановление положения, существовавшего до нарушения права (абз. 3 ст. 12 ГК РФ). Поэтому юридическим последствием признания судом недействительным решения общего собрания акционеров о выплате дивидендов будет отпадение правового основания для их получения. Дивиденды, выплаченные на основании недействительного решения общего собрания акционеров, являются неосновательным обогащением акционеров и подлежат возврату акционерному обществу (ст. 1102 ГК РФ) <16>. -------------------------------- <16> См., напр.: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 15 января 2009 г. N Ф09-10112/08-С4 по делу N А50-4153/2008-Г21 // СПС "КонсультантПлюс".

При этом суд не вправе обязать общество принять какое-либо иное (законное) решение по тому же вопросу либо установить данное решение в судебном акте. Решение вопроса о распределении прибыли и убытков является исключительной компетенцией самого общества, исходя из показателей его финансово-хозяйственной деятельности. Судебный контроль обеспечивает защиту прав и свобод акционеров, но не преследует цель проверки экономической целесообразности решений, принимаемых советом директоров и (или) общим собранием акционеров <17>. -------------------------------- <17> См.: Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 16.10.2007 N 677-О-О; Шапкина Г. С. Применение акционерного законодательства. М.: Статут, 2009; Практика рассмотрения коммерческих споров: Анализ и комментарии постановлений Пленума и обзоров Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. Вып. 9 / Под ред. Л. А. Новоселовой, М. А. Рожковой. М.: Статут, 2009 и др.

Следовательно, посредством признания недействительным решения органа акционерного общества невозможно защитить (восстановить) нарушенное право акционера-кредитора на получение от общества объявленных дивидендов. Таким образом, надлежащим способом защиты нарушенных прав акционеров - владельцев привилегированных акций является предъявление к обществу требований (исков) о присуждении к надлежащему исполнению обществом обязанности по выплате дивидендов и взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами (абз. 8 ст. 12, ст. 15, ст. 395 ГК РФ; ст. 32 Закона об акционерных обществах).

Название документа