Организация А (покупатель) заключила договор купли-продажи с организацией Б (продавцом), которая находится в стадии банкротства. Договором не предусмотрена отсрочка платежа. Вправе ли покупатель предъявить НДС к налоговому вычету? Не возникнут ли разногласия с налоговым органом при проведении мероприятий налогового контроля на предмет применения налогового вычета? Не будут ли расценены действия налогоплательщика (покупателя) как получение необоснованной налоговой выгоды (недобросовестность)?

Ответ: Организация А (покупатель) вправе предъявить налог на добавленную стоимость к налоговому вычету в полном объеме независимо от того, что продавец (организация Б) находится в стадии банкротства. В случае если при проведении мероприятий налогового контроля между налогоплательщиком и контролирующим органом не будет достигнуто согласие по данному вопросу, у организации А есть право отстаивать свою позицию в арбитражном суде.

Что касается получения необоснованной налоговой выгоды по НДС покупателем, то бремя доказывания данного факта, по мнению суда, лежит на контролирующих органах.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 171 Налогового кодекса РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

Позиция суда по данному вопросу такова, что юридическое лицо, в отношении которого не завершена процедура банкротства, является самостоятельным налогоплательщиком. Действующее законодательство не запрещает совершать с такими компаниями гражданско-правовые сделки (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 02.03.2011 по делу N А27-8987/2010).

Аналогичные выводы содержат Постановления ФАС Центрального округа от 02.09.2009 по делу N А35-7850/08-С26, от 01.10.2009 по делу N А35-4571/08-С21, ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2008 N Ф04-915/2008(516-А27-34) по делу N А27-3153/2007-2.

В то же время имеется Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.09.2007 N Ф08-5854/2007-2300А, в котором выражена противоположная позиция, согласно которой налогоплательщик, заключив сделку с контрагентом-банкротом, не проявил должной осмотрительности. Таким образом, налоговый орган правомерно отказал в вычете.

Что касается получения необоснованной налоговой выгоды, то согласно п. п. 1, 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности, осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Таким образом, учитывая вышесказанное, налогоплательщик (покупатель) вправе предъявить налог на добавленную стоимость к налоговому вычету при соблюдении требований, предъявляемых ст. ст. 171, 172 НК РФ.

В случае разногласий с контролирующими органами при проведении мероприятий налогового контроля компания (покупатель) вправе не согласиться с выводами налогового органа.

Если же инспекция возражения налогоплательщика не учтет и вынесет решение о доначислении налога и привлечении к ответственности в соответствии со ст. 122 НК РФ, то у налогоплательщика (организации А) есть право отстаивать свою позицию в арбитражном суде.

Что касается получения необоснованной налоговой выгоды по НДС, в данном случае покупателем, то бремя доказывания данного факта, по мнению суда, лежит на контролирующих органах.

Обратите внимание, что, в случае если договор будет заключен с поставщиком-банкротом, договором будет установлена отсрочка платежа, конкретный срок оплаты не будет установлен соглашением сторон, у организации (покупателя) могут возникнуть налоговые риски по налоговому вычету по НДС при проведении мероприятий налогового контроля.

Данный вывод подтверждается и в Постановлении ФАС Уральского округа от 01.03.2011 N Ф09-161/11-С2 по делу N А47-4381/2010.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

26.08.2011