Реорганизация юридических лиц в странах Латинской Америки: к вопросу о понятии

РЕОРГАНИЗАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ В СТРАНАХ ЛАТИНСКОЙ АМЕРИКИ: К ВОПРОСУ О ПОНЯТИИ

К. М. БЕЛИКОВА

Беликова Ксения Михайловна, доцент кафедры гражданского и трудового права Российского университета дружбы народов, доктор юридических наук.

В статье предпринята попытка обратить внимание юридической общественности на некоторые особенности трактовки понятия "реорганизация юридических лиц" в правопонимании латиноамериканских правоведов.

Ключевые слова: Латинская Америка, реорганизация, юридическое лицо, слияния и присоединения предприятий.

Reorganization of juridical persons in the states of Latin America: on the issue of the concept K. M. Belikova

The article makes an attempt to draw attention of juridical community to the certain peculiarities of interpretation of the concept of "reorganization of juridical persons" in legal understanding of Latin American lawyers.

Key words: Latin America, reorganization, juridical persons, mergers and acquisitions of enterprises.

Концентрация капитала и производства является основной тенденцией современного экономического развития, а объединение предпринимателей - одним из основных приемов торгово-промышленной деятельности, в которой эта тенденция находит свое выражение. Не обходит стороной эта тенденция и страны латиноамериканского региона, и Россию. Учитывая, что наша страна активно развивает экономическое сотрудничество с латиноамериканскими странами (Бразилией, Аргентиной, Мексикой, Кубой, Венесуэлой и др.) <1>, изучение вопроса о способах и механизмах концентрации, включая исследование существующих трактовок понятия "слияние" (присоединение, поглощение) юридических лиц, становится особенно актуальным и практически значимым. -------------------------------- <1> Концепция внешней политики РФ. 12 июля 2008 года, N Пр-1440 // URL: http://archive. kremlin. ru/text/docs/2008/07/204108/shtm (дата обращения: 25.05.2013).

До 60-х гг. XX в. наиболее распространенными слияниями предприятий являлись так называемые горизонтальные и вертикальные объединения капиталов. В первом случае имеются в виду такие экономические концентрации, в результате которых один или несколько независимых экономических агентов, занятые однородной деятельностью на рынке, исчезают, "поглощенные" конкурентом <2>; во втором - объединяются фирмы, осуществляющие взаимодополняющую деятельность. -------------------------------- <2> См., например: Portaria conjunta SDE/SEAE N 50, de 1 de agosto de 2001 - Expedir o Guia para analise economica de atos de concentragao horizontal, anexo a esta Portaria. URL: http://www. cade. gov. br/Default. aspx? b689996f869b70b346f3481d28 (дата обращения: 10.08.2010).

В конце 60-х гг. приобрела заметный размах новая форма централизации капитала - "конгломеративные" слияния (присоединения, поглощения): речь идет о слиянии или поглощении компаний, которые действуют в различных сферах экономики. Образуемые в результате "конгломераты" представляют собой группы предприятий, действующих на различных рынках, но поддерживающих достигнутое единство посредством финансовых и управленческих связей <3>. Такова, например, международная корпорация ITT Corporation, сфера деятельности которой включает такие направления, как промышленное производство, финансы, гостиничный бизнес: в ней представлены группы предприятий по производству продукции для автомобилестроения, работающие в области электронной и оборонной промышленности <4>; сеть отелей Sheraton и пр. Такая форма централизации капитала обнаруживает, по нашему мнению, отказ действующего права тех стран, где такие слияния фактически допускаются, от принципа специальной правоспособности юридического лица. При этом предмет деятельности, цели юридического лица формулируются в уставе настолько широко, что самые разнообразные виды деятельности, весьма отдаленные от основной цели предприятия, могут быть подведены под уставную. Либо в уставах, как правило, оговаривается, что наряду с основными видами деятельности компания вправе заниматься любой иной деятельностью, которая разумно содействует достижению перечисленных в уставе целей <5>. -------------------------------- <3> Kohler H. Readings in Economics. New York: Holt, 2nd ed., 1969. P. 495. <4> History of ITT. URL: http://www. itt. com/about/history/ (дата обращения: 25.05.2013). <5> Echaiz Moreno D. Fusiones empresariales, control y libre competencia // Diario Oficial "El Peruano". Lima, 19 de diciembre del 2000. P. 28.

В современный период можно выделить несколько основных мотивов, обусловливающих проведение реорганизации в формах слияния и присоединения: технологическая и экономическая интеграция, повышение конкурентоспособности на соответствующем рынке, расширение рынка сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства и т. д. Как отмечают П. Фернандес и А. Боне <6>, такие мотивы могут быть сгруппированы в несколько больших групп. Это - повышение экономической эффективности нового предприятия; плохое управление одного из участвующих в слиянии предприятий; улучшение режима налогообложения; различия в уровне информированности администрации каждого из предприятий, участвующих в слиянии; мотивы, лежащие вне экономической плоскости, и т. д. -------------------------------- <6> Fernandez P., Bonet A. Fusiones, adquisiciones y control de las empresas. URL: http://web. iese. edu/PabloFernandez/docs/16.fusionesBonet. pdf (дата обращения: 25.05.2013).

Д. В. Жданов полагает, что основными мотивами, обусловливающими принятие решения о слиянии компаний в широком смысле (т. е. включая присоединение), являются экономические <7>. К. Б. Бер акцентирует внимание на иных мотивах слияния, подчеркивая, что вследствие концентрации уменьшается риск невыгодных последствий рыночного поведения участников операции, появляются инфраструктура для роста и капитал для инвестиций; на нее распространяется более выгодный режим налогообложения <8>. -------------------------------- <7> Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М.: Статут, 2001. С. 33. <8> Bolona Behr, Carlos. "Fusiones y adquisiciones". En: Diario Gestion. Lima, 2 de agosto de 1999. Цит. по: Echaiz Moreno D. Op. cit.

Слияние и присоединение были широко распространены и в условиях плановой экономики в СССР, когда ставилась задача укрупнения производственно-хозяйственных комплексов и создания крупных предприятий и объединений, охватывающих производство, снабжение и сбыт продукции, научно-исследовательские, опытно-конструкторские и технологические работы <9>. Латиноамериканский правовед О. Х. Эксебьо полагает в этой связи, что "экономическая концентрация в руках государства нередко превращается в эффективный инструмент направляющего воздействия в рамках национальной экономики" <10>. -------------------------------- <9> Лаптев В. В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997. С. 70. <10> Hundskopf Exebio, Oswaldo. Regulation juridica de los grupos de empresas. En: Informativo Legal Rodrigo. Lima, Asesores Financieros, noviembre de 1998, Volumen 149, p. XIX.

Латиноамериканская цивилистическая доктрина <11> оперирует понятием "слияние юридических лиц" (или "фузионирование": fusion - исп., fusao - португ.), предусматривающим возможность участия акционерных обществ в такой операции по реорганизации, как фузия, - объединение по меньшей мере двух ранее существовавших товариществ через поглощение одним другого либо через образование нового товарищества. Латиноамериканские правоведы <12> едины в том, что слияние бывает двух родов: -------------------------------- <11> См., напр.: Noel Gomez, Fernando y otros. Fusion de sociedades en el Peru (tratamiento legal, tributario y contable). En: Informativo Tributario Internacional. Lima, Estudio Caballero Bustamante, octubre - diciembre de 1997, Ano I, N 2, p. 84. Цит. по: Echaiz Moreno D. Op. cit. <12> De Queiroz Pereira Calcoes M. A reforma de lei das Sociedades por Acoes. URL: http://www. tj. ro. gov. br/emeron/sapem/2001/setembro/0709/Artigos/02.php (дата обращения: 25.05.2013); Olivera N. R. Fusion. URL: http://www. derechocomercial. edu. uy/SocFus. htm (дата обращения: 03.08.2010); Escobar I. Fusion y adquisicion. URL: http://www. monografias. com/trabajos15/fusion-adquis/fusion-adquis. shtml (дата обращения: 03.08.2010) и др.

- одно товарищество поглощается другим либо присоединяется к другому, в результате чего первое из товариществ исчезает, передав свое имущество второму, второе, напротив, продолжает вести дела под прежним наименованием, сохранив свою юридическую личность (слияние посредством присоединения - fusion por absorcion; incorporagao); - два товарищества, утратив статус юридических лиц, переходят в третье, новое товарищество, передав ему свое имущество, с тем чтобы оно образовало отдельную юридическую личность (слияние посредством консолидации или создания нового товарищества - fusion por incorporacion o creacion, fusao). Перуанский правовед Л. П. Арангурен <13> отмечает, что сливающиеся предприятия образуют новое, которому и переходит их имущество. Примером является случай слияния перуанских изготовителей пива "Cerveceria Backus y Johnston", "Compania Nacional de Cerveza", "Cerveceria del Norte" и "Sociedad Cervecera de Trujillo", образовавших в декабре 1996 г. "Union de Cervecerias Peruanas Backus у Johnston", ставший лидером на перуанском рынке пива. -------------------------------- <13> Se adopta empresa. El mercado peruano se suma a la ola de fusiones empresariales. En: Revista Business. Lima, Mercados Consultora y Publicaciones, septiembre de 1997, Ano 4, N 36, p. 51.

В обоих случаях участники товариществ, ранее действовавших независимо друг от друга, становятся участниками товариществ вновь образованных. Это определение акцентирует внимание на способах, посредством которых слияние производится. Х. С. Гильермо <14> полагает, что слияние представляет собой такую процедуру, посредством которой два или больше товарищества прекращают деятельность без ликвидации и объединяют участников и принадлежащее каждому из них имущество в единое товарищество. Эта позиция близка представлению советского правоведа С. Н. Братуся, который отмечал, что реорганизация не сопровождается ликвидацией дел и имущества реорганизуемого лица. Деятельность прекращаемых предприятий в этом случае принимает новые организационные формы, она продолжается в деятельности тех юридических лиц, которые возникли в результате реорганизации (слияния) или которые существовали и ранее (присоединения). Продолжение деятельности реорганизованного юридического лица другими лицами обеспечивается при помощи института универсального правопреемства <15>. -------------------------------- <14> Jimenez Sanchez, Guillermo. Lecdones de Derecho Mercantil. P. 210. Цит. по: Jaikel R. S., Morell A. C., Gonzalez L. A. Aspectos generales que deben ser consideradas en una fusion, adquisicion o transformation de entidades. Serie "Estudios sobre Regulation y Supervision del Sistema Financiero". N 001, Febrero 2000. San Jose, Costa Rica: Consejo Nacional de Supervision del Sistema Financiero, 2000. <15> Братусь С. Н. Предмет и система советского гражданского права. М., 1963. С. 355, 356.

П. Маркареньяс <16> предлагает слиянием считать соглашение двух и более юридически самостоятельных товариществ, посредством которого каждое из них обязывается объединить имущество и создать новое товарищество, в результате чего по меньшей мере одно из них юридически исчезает. Близка такому взгляду и трактовка слияния, предлагаемая Р. Брили и С. Миерс: слияние - это объединение по соглашению двух и более юридически самостоятельных предприятий, посредством инкорпорации или поглощения в пользу нового товарищества, заменяющего собой ранее существовавшие. Такие предприятия обязуются на основании заключенного ими соглашения объединить принадлежащее им имущество и создать новое товарищество <17>. -------------------------------- <16> Perez Marcarenas (1993). Цит. по: Jaikel R. S., Morell A. C., Gonzalez L. A. Op. cit. <17> Brealey, R. y Myers, S. (1993). P. 997. Цит. по: Zacarias Y. Op. cit.

По мнению П. Фернандеса и А. Боне <18>, слияния, по преимуществу дружественные, предполагают создание нового предприятия посредством передачи ему активов и пассивов сливающихся предприятий. Российский цивилист П. П. Цитович также утверждал, что слияние есть один из поводов и способов прекращения компаний, возможный лишь по взаимному договору (конвенции) сливающихся компаний, - слияние может быть произведено двояко: а) через поглощение; б) через объединение. При поглощении одна компания присоединяет к себе другую с ее акционерами, активом и пассивом, принимая на себя ее требования и долги. При объединении обе компании, собственно, прекращаются, они ликвидируются и, в силу договора о слиянии, составляют новую компанию, быть может, с новой формой, непохожей на формы объединяющихся компаний, и с новой оседлостью <19>. -------------------------------- <18> Fernandez P. y Bonet A. Op. cit. <19> Цитович П. П. Учебник торгового права. Киев; СПб., 1891. С. 165. Цит. по: Дивер Е. П. Правовое регулирование реорганизации коммерческих организаций: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03. М., 2002. С. 97, 98.

Р. Монтилья полагает, что вследствие слияния товарищество прекращает деятельность, поскольку либо происходит полная передача принадлежащего ему имущества другому существующему и ведущему дела товариществу, либо несколько товариществ учреждают новое товарищество, передав ему свое имущество <20>. Такая позиция находит закрепление в действующем законодательстве Аргентины, Бразилии, Боливии, Венесуэлы, Колумбии, Перу, Уругвая и др. -------------------------------- <20> Montilla, Roberto L. Derecho mercantil. Цит. по: Suero E. Op. cit.

Так, например, аргентинский, бразильский, колумбийский, перуанский и т. д. законодатели предусматривают возможность совершения слияния в двух формах <21>. Первая - путем образования нового товарищества, к которому в порядке универсального правопреемства переходит имущество объединяющихся товариществ (fusion, fusao), утрачивающих свою юридическую личность. Вторая - путем поглощения одного или нескольких товариществ принимающим товариществом, в связи с чем поглощаемые товарищества утрачивают юридическую личность, а их имущество приобретается принимающим обществом в порядке опять-таки универсального правопреемства (absorcion, incorporacao). В обоих случаях участники или акционеры прекращающихся обществ получают акции или доли участия в новом или принимающем товариществе. Предприятия, прекратившиеся в результате слияния, не считаются ликвидировавшимися, и их прекращение не требует одобрения со стороны участников товарищества (ст. 82 аргентинского Закона N 19.550 от 30 марта 1984 г. о торговых товариществах; ст. 228 и 229 бразильского Закона 1976 г. об акционерных обществах; ст. 344 перуанского Общего закона о товариществах N 26.887 от 19 ноября 1997 г.; ст. 172 Торгового кодекса Колумбии и т. д.) <22>. -------------------------------- <21> Мексиканские законы не содержат каких-либо конкретизирующих предписаний на этот счет. <22> Беликова К. М. Правовое регулирование торгового оборота и кодификация частного права в странах Латинской Америки: Монография. М.: Юстицинформ, 2010. С. 181 - 203 (480 с.); Она же. Правовая охрана конкурентной среды в странах Меркосур: гражданско-правовые аспекты: Монография. Саарбрюккен (Германия): LAP LAMBERT Academic Publishing GmbH & Co. KG., 2011. С. 122 - 132 (204 с.). URL: https://www. lap-publishing. com/catalog/details/store/gb/book/978-3-8465-0837-4/Правовая-охрана-конкурентной-среды-в-странах-Меркосур (дата обращения: 25.05.2013).

А. М. Акоста подчеркивает иной аспект данной операции, указывая, что слияние есть концентрация предприятий в лице единственного правообладателя, консолидированного в единое большое по размеру предприятие <23>. -------------------------------- <23> Morales Acosta, Alonso. Cambios en el titular de la empresa: transformation, fusion y escision. En: Revista Peruana de Derecho de la Empresa. Lima, Editorial Asesorandina, abril de 1991, Tomo II, N 37, p. 185.

Изложенное позволяет заключить, что слияние и присоединение как способы реорганизации в странах Латинской Америки обладают общими свойствами. Основным из них является продолжение деятельности реорганизуемого лица другими лицами, при этом участники товариществ, ранее действовавших независимо друг от друга, становятся участниками товариществ вновь образованных. Продолжение деятельности обеспечивается при помощи института универсального правопреемства, т. е. преемства прав и обязанностей в целом, в совокупности, товарищество, к которому в результате одной из указанных выше операций переходит все имущество другого предприятия, становится универсальным правопреемником этого последнего. И слияние, и присоединение являются формами укрупнения компаний. В то же время существует два принципиальных отличия между слиянием и присоединением. Во-первых, при слиянии все реорганизуемые организации прекращают свое существование, в то время как в случае присоединения прекращаются лишь присоединяемые организации, а юридическое лицо, к которому осуществляется присоединение, продолжает существовать. Во-вторых, в результате слияния возникает новое товарищество, к которому переходят все права и обязанности сливающихся юридических лиц. Присоединение характеризуется тем, что новая организация не возникает, а все права и обязанности присоединяемых юридических лиц переходят к существующей организации.

Название документа