Нередко бывает, что и в профессиональной литературе, и в налоговых консультациях пишут: "Позиция Высшего Арбитражного Суда РФ такая-то" и указывают определение ВАС РФ о передаче дела в Президиум ВАС РФ. Следует ли организации руководствоваться такими определениями ВАС РФ?

Ответ: Определение ВАС РФ - это мнение трех отдельных судей, которое не является позицией ВАС РФ. Определениями о передаче дела в Президиум ВАС РФ руководствоваться не рекомендуется, надо дождаться, когда появится постановление Президиума ВАС РФ.

Обоснование: Нигде в законодательстве не говорится, что определения ВАС РФ обязательны для организаций.

Определение ВАС РФ выносит коллегия судей из трех человек, которая проверяет, есть ли основания для пересмотра дела в порядке надзора (ч. 1 ст. 299, ч. 1 ст. 304 Арбитражного процессуального кодекса РФ). Возможно четыре определения ВАС РФ:

1) определение о передаче дела в Президиум ВАС РФ - если есть хотя бы одно из оснований для пересмотра дела (ч. 4 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ);

2) определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ - если нет оснований для пересмотра дела (ч. 8 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ);

3) определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ и о направлении его на рассмотрение в кассацию - если дело не рассматривалось в кассации, нет оснований для пересмотра и находятся иные основания для проверки правильности применения норм права (ч. 6 ст. 299, ч. 1 ст. 304 АПК РФ);

4) определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ, но с возможностью пересмотра по новым обстоятельствам - если есть новое обстоятельство, имеющее существенное значение для правильного разрешения дела (есть постановление Пленума или Президиума ВАС РФ) (ч. 8.1 ст. 299, п. 2 ч. 1, п. 5 ч. 3 ст. 311, ч. 1 ст. 312 АПК РФ).

Определениями о передаче дела в Президиум ВАС РФ лучше не руководствоваться, надо дождаться, когда появится постановление Президиума ВАС РФ.

Коллегия судей всегда обосновывает, почему она решила передать дело в Президиум ВАС РФ. Поэтому в определении всегда есть мотивировочная часть, где подробно излагается суть спора и анализируются правовые нормы. Эту часть определения многие воспринимают как позицию ВАС РФ. И действительно, часто Президиум ВАС РФ воспроизводит эту часть определения в своем постановлении. Но все же не всегда. Ведь Президиум ВАС РФ при принятии решения не связан мнением коллегии судей, принимавшей определение. И спор по существу может быть разрешен совсем иначе, чем усматривалось из определения.

Именно так было со спором о возможности признания продавцом отрицательных суммовых разниц при исчислении НДС. Вопрос стоял так: можно ли уменьшить НДС, исчисленный при отгрузке товара с ценой в условных единицах, если на дату оплаты их курс упал? В августе 2008 г. ВАС РФ вынес определение о передаче дела в Президиум ВАС РФ, из которого явно читалось, что этого делать нельзя (Определение ВАС РФ от 19.08.2008 N 9181/08). Однако Президиум ВАС РФ с этим не согласился и решил, что как раз можно (Постановление Президиума ВАС РФ от 17.02.2009 N 9181/08).

А. В.Рымкевич

Издательство "Главная книга"

23.08.2011