Вправе ли арбитражный суд оставить без рассмотрения заявление общества о признании недействительным решения налогового органа об отказе в возмещении НДС на том основании, что обществом не соблюден досудебный порядок обжалования указанного решения в вышестоящий налоговый орган?

Ответ: В соответствии с позицией Президиума ВАС РФ к обжалованию решения налогового органа об отказе в возмещении НДС применяется обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган, в связи с чем арбитражный суд вправе оставить без рассмотрения заявление общества о признании недействительным такого решения.

Обоснование: Несоблюдение заявителем претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора, если это предусмотрено федеральным законом, в силу п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ является основанием для оставления арбитражным судом искового заявления без рассмотрения.

В соответствии с положениями ст. 176 Налогового кодекса РФ после представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном ст. 88 НК РФ.

В случае отсутствия нарушений налогоплательщиком законодательства о налогах и сборах по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм.

При выявлении же нарушений по результатам проверки в соответствии со ст. 100 НК РФ составляется акт налоговой проверки, который вместе с материалами проверки и возражениями налогоплательщика подлежит рассмотрению руководителем (заместителем руководителя) налогового органа, проводившего налоговую проверку, и решение по ним принимается в порядке, предусмотренном ст. 101 НК РФ.

Одновременно с решением, принятым в порядке ст. 101 НК РФ, принимаются: решение о возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению; решение об отказе в возмещении полностью суммы налога, заявленной к возмещению; решение о возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению; решение об отказе в возмещении частично суммы налога, заявленной к возмещению.

На основании ст. ст. 137 и 138 НК РФ каждый налогоплательщик или налоговый агент имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению налогоплательщика или налогового агента, такие акты, действия или бездействие нарушают их права.

Согласно п. 5 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Позиция арбитражных судов при определении необходимости применения досудебного порядка обжалования в случае обращения налогоплательщика с заявлением о признании недействительным решения налогового органа об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость не отличалась единообразным подходом.

Ряд арбитражных судов занимал позицию, согласно которой обязательное досудебное обжалование ненормативного правового акта не распространяется на решение об отказе в возмещении НДС, так как буквальное толкование ст. ст. 101, 101.2 и 176 НК РФ не позволяет сделать вывод о том, что действующим налоговым законодательством предусмотрен обязательный досудебный порядок обжалования решений налогового органа о возмещении суммы налога на добавленную стоимость или об отказе в возмещении. По мнению судов, статьи НК РФ, регламентирующие порядок принятия решения о возмещении сумм налога или об отказе в возмещении, не содержат указаний на такой порядок (Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу N А33-8736/2010, ФАС Московского округа от 19.05.2010 по делу N А40-69664/09-116-449).

Иные суды (Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 14.01.2011 N А53-8534/2010, ФАС Центрального округа от 18.02.2011 N А54-1771/2010) ссылались на положения п. 3 ст. 176 НК РФ, согласно которому решение о возмещении или об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость из бюджета принимается одновременно с решением о привлечении или об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по результатам рассмотрения материалов камеральной проверки.

Установленный ст. 101.2 НК РФ досудебный порядок обжалования распространяется и на решение о возмещении (об отказе в возмещении) налога на добавленную стоимость, поскольку п. 3 ст. 176 НК РФ не предусмотрено самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении налога.

В связи с отсутствием единообразия в толковании и применении арбитражными судами положений НК РФ при решении вопроса о том, вправе ли налогоплательщик обжаловать непосредственно в суд решение налогового органа об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость без одновременного обжалования решения о привлечении (об отказе в привлечении) его к налоговой ответственности в случае, если такое решение не обжаловалось им в вышестоящий налоговый орган, Президиумом ВАС РФ в Постановлении от 24.05.2011 N 18421/10 по делу N А64-1616/2010 была сформирована правовая позиция, согласно которой поддержан подход, занимаемый арбитражными судами, полагающими, что несоблюдение досудебного порядка обжалования решения об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость является основанием для оставления арбитражным судом заявления общества без рассмотрения.

Президиум ВАС РФ указал, что п. 5 ст. 101.2 и п. 1 ст. 138 НК РФ установлен обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решений, принимаемых по результатам налоговых проверок. В силу этого решение об отказе полностью или частично в возмещении заявленной налогоплательщиком суммы налога и решение о частичном возмещении суммы налога как основанные на установленных в ходе проверки обстоятельствах могут быть обжалованы в суд только после рассмотрения вышестоящим налоговым органом соответствующей жалобы налогоплательщика и проверки его доводов и обстоятельств, явившихся основанием как для отказа в возмещении, так и для принятия решения о привлечении (об отказе в привлечении) к налоговой ответственности.

В соответствии с п. 61.9 Постановления Пленума ВАС РФ от 05.06.1996 N 7 "Об утверждении Регламента арбитражных судов" со дня размещения постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в полном объеме на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации практика применения законодательства, на положениях которого основано данное постановление, для арбитражных судов считается определенной.

Таким образом, с учетом сформированной Президиумом ВАС РФ позиции арбитражный суд вправе оставить без рассмотрения заявление общества, поскольку при обжаловании решения налогового органа об отказе в возмещении налога на добавленную стоимость обществом не соблюден досудебный порядок обжалования указанного решения в вышестоящий налоговый орган.

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

22.08.2011