Актуальные проблемы корпоративных захватов

АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ КОРПОРАТИВНЫХ ЗАХВАТОВ

А. Э. КОЗЛОВСКАЯ

Козловская А. Э., студентка ГУ - ВШЭ.

1. Социально-экономическая характеристика проблемы

Проблема корпоративных захватов предприятий, рассматриваемая с правовых позиций, носит исключительно сложный характер и требует проведения целого ряда исследований теоретического, догматического и эмпирического характера. Трудности связаны с тем, что экономисты, специалисты в области менеджмента, практики-управленцы в принципе имеют достаточно обширные сведения как о способах, так и о последствиях недружественных поглощений. В то же время профессионалы, принадлежащие к этим группам, не всегда достаточно полно представляют себе юридические возможности защиты предприятий от неправомерного захвата предприятия, включая возможности уголовного закона. Во многих случаях для юриста характерно обратное: они располагают достаточным количеством информации о содержании и действии уголовного закона, но плохо представляют себе проблемные ситуации, т. е. ситуации необходимости его применения. Недобросовестные корпоративные захваты являются серьезным фактором, снижающим уровень защищенности прав и интересов инвесторов. В иностранной литературе общепризнанно, что защита инвесторов является ключевым фактором развития финансовых рынков. Через воздействие на развитие финансовых рынков защита инвесторов оказывает существенное влияние на развитие реального сектора экономики. Развитие финансовых рынков способствует ускорению экономического роста за счет трех каналов воздействия: - развитые финансовые рынки способствуют росту сбережений; - они направляют сбережения в реальные инвестиции и тем самым поощряют накопление капитала, - развитие финансовых рынков повышает эффективность распределения ресурсов. Высокий уровень защиты инвесторов также способствует повышению рыночной стоимости корпораций. Чем более защищены права инвесторов, тем более активно они готовы вкладывать свои деньги в бизнес. Следовательно, противодействие недобросовестным корпоративным захватам и их предотвращение будут одной из возможностей защиты прав инвесторов.

2. Причины корпоративных захватов

Выделяют следующие основные причины бума слияний и поглощений в России <*>: -------------------------------- <*> Волков В. Причина и логика корпоративных конфликтов // Top-Manager. 2003. N 29.

Крупный бизнес - группы начали создавать вертикально интегрированные или отраслевые холдинги, для чего было необходимо получить контроль над предприятиями, составляющими цепочку от добычи сырья до отгрузки конечной продукции либо имеющими одинаковую отраслевую принадлежность. Субъекты рынка, у которых сформировались относительно избыточные финансовые ресурсы, заинтересовались возможностями приобретения оставшихся независимыми, наиболее прибыльными экспортно ориентированными предприятиями или перспективными предприятиями с растущим рынком сбыта продукции. Региональная исполнительная власть стремилась к созданию "губернаторской экономики", то есть пыталась перевести под свой контроль основные предприятия региона, вытесняя внешних кредиторов или акционеров, а также несговорчивых директоров. Захваты предприятий давали огромные возможности для краткосрочных доходов путем распродажи активов, спекуляции, корпоративного шантажа и тому подобного. По нашему мнению, гораздо более существенными причинами роста количества "недружественных" поглощений в современной России являются следующие: стремление легализовать криминальные и коррупционные капиталы, приобретенные в период особой формы приватизации, проведенной в России в 90-е гг.; приобретение в собственность недвижимости и земли, принадлежащих поглощаемым компаниям. Эта причина особенно характерна для крупных мегаполисов типа Москвы и Санкт-Петербурга. Еще одним существенным фактором и условием возникновения и столь масштабного распространения недружественных поглощения является коррупция.

3. Негативное воздействие на экономику

Экономисты выделяют три основных фактора, на которые оказывается это негативное воздействие и которые, в свою очередь, оказывают негативное воздействие на социально-экономическое развитие страны <*>: -------------------------------- <*> Выявление механизмов недобросовестных корпоративных захватов и выработка предложений по их использованию (с учетом мирового опыта) / Авт. коллектив: Ю. А. Данилов, С. А. Денисов, П. Ю. Дробышев, Т. М. Медведева, С. М. Плаксин, А. В. Тимофеев, О. Ю. Шишлянникова; Бюро экон. анализа. М.: ТЕИС, 2004. С. 35 - 46.

1. Снижение объема инвестиций. 2. Снижение эффективности распределения ресурсов и использования национального богатства в экономике. 3. Негативное изменение качества структуры собственности.

4. Классификация корпоративных захватов

На наш взгляд, в целях адекватного правового регулирования и выработки эффективных способов противодействия к этой проблеме нужно подходить более детально. Все корпоративные захваты <*> можно разделить на недружественные поглощения/слияния и корпоративное мошенничество. -------------------------------- <*> Само слово "захват" лексически имеет негативную окраску.

Под корпоративным мошенничеством мы будем понимать установление фактического господства над предприятием лицом (акционером), не владеющим значительным пакетом акций, в ситуации, когда основной акционер, фактический владелец не может практически ничего сделать не может определять характер деятельности и политику фирмы. Такие случаи на практике нередки. В определении недружественных поглощений мы солидарны с точкой зрения М. Г. Ионцева. Недружественные поглощения/слияния предприятия можно подразделить на правомерные и неправомерные. Первые - это такие поглощения, которые совершаются против воли менеджмента предприятия, но с соблюдением норм законодательства. Неправомерные поглощения можно разделить на: неправомерные поглощения (вообще) неправомерные поглощения, связанные с нарушением уголовного законодательства.

5. Выводы

Тема корпоративных захватов на сегодняшний день в России - актуальная и важная, требующая многочисленных исследований. В российском бизнес-сообществе необходимо пропагандировать идею о социальной ответственности бизнеса. Бизнес-сообщество должно самостоятельно защищать себя от возможных захватов - выстраивать стратегии защиты своего предприятия в целях предупреждения возможного захвата. Это относится прежде всего к грамотным корпоративным юристам, к принимаемым учредительным документам общества. Еще одним способом противодействия корпоративным захватам является восприятие бизнесом при совершении каких-либо недружественных действий, противоречащих не только законодательству, но и нормам деловой этики, возможности потери деловой репутации. Но, разумеется, не главным, но, вероятно, достаточно эффективным может оказаться и метод уголовно-правовой охраны предприятия. В последнее время выдвигаются предложения о введении нового специального уголовно-правового запрета <*>. Однако не поступает конкретных предложений по формулированию текста статьи. -------------------------------- <*> См.: Обзор "круглого стола" "Вопросы эффективности уголовно-правовых средств по противодействию криминальному переделу собственности" от 8 июня 2004 г. Совет Федерации. VIII Петербургский экономический форум.

Также весьма значимой является возможность уголовно-правовой охраны хозяйствующих субъектов. Норм действующего законодательства (прежде всего Уголовный кодекс РФ) вполне достаточно для привлечения к ответственности лиц, осуществлявших или организовавших незаконные недружественные поглощения. Необходимы только, как принято говорить, политическая воля и совершенная судебная практика. Резкое снижение количество вредных для общества недружественных поглощений даже при введении соответствующих норм в законодательство следует ожидать только при условии решения таких глобальных для нашей страны проблем, как борьба с коррупцией и бюрократизацией органов власти, создания совершенной и действительно независимой судебной системы. Весьма эффективным способом борьбы с корпоративными захватами в условиях коррумпированности отечественных судебной и правоохранительной систем является развитие альтернативных систем разрешения споров, таких, как третейский арбитраж, институт медиатора.

Название документа