В связи с невыполнением плана продаж руководитель организации принял решение о переводе менеджера по продажам на должность помощника менеджера. Работник в ходе переговоров с представителем работодателя собственноручно написал заявление с просьбой перевести его на указанную должность (без указания размера заработной платы). Дополнительное соглашение к трудовому договору об изменении должности и размера заработной платы работник подписывать отказался, сославшись на то, что его не устраивает размер оплаты. К выполнению обязанностей помощника менеджера работник не приступил. Считается ли перевод данного работника состоявшимся, а вынесенный приказ о переводе законным? Имеет ли право работодатель привлечь к дисциплинарной ответственности данного работника за то, что он не исполняет обязанности помощника менеджера? Руководитель планирует в дальнейшем уволить его за неоднократное неисполнение обязанностей помощника менеджера

Ответ: Перевод работника на другую должность с изменением размера заработной платы в соответствии со ст. 72 Трудового кодекса РФ допускается только по письменному соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ. В случае отказа работника от подписания такого соглашения приказ о переводе будет являться незаконным.

Увольнение работника в связи с неисполнением обязанностей, которые должны были возникнуть у него в связи с таким переводом, может быть признано незаконным в силу п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" и в соответствии со ст. ст. 60 и 72.1 ТК РФ.

Обоснование: В силу ч. 1 ст. 72.1 ТК РФ перевод на другую работу - постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем. Перевод на другую работу допускается только с письменного согласия работника, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ.

Таким образом, формально работодатель исполнил требования законодателя об оформлении перевода работника, установленного ст. 72.1 ТК РФ.

В то же время в соответствии со ст. 72 ТК РФ изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по письменному соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ. Статья 57 ТК РФ предусматривает обязательные для включения в трудовой договор условия, одними из которых являются условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или должностного оклада.

Изменяемые условия трудового договора при переводе в данном случае - трудовая функция и размер оплаты труда. Изменения заработной платы в рассматриваемой ситуации у работника не произошло, так как письменного соглашения по данному условию сторонами трудового договора заключено не было.

Изменения трудовой функции (должности) работника с менеджера по продажам на помощника менеджера, оформленной в виде собственноручного заявления работника, также, по нашему мнению, не произошло. Отказ подписать соглашение об изменении как размера заработной платы, так и трудовой функции свидетельствует об отсутствии добровольного волеизъявления на такие изменения, на возможную вынужденность работника написания заявления под давлением работодателя.

При таких условиях в случае увольнения работника за неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание (п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ), он может быть восстановлен судом. Так, в силу п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 2, в соответствии со ст. ст. 60 и 72.1 ТК РФ работодатель не вправе требовать от работника выполнения работы, не обусловленной трудовым договором, кроме случаев, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами, а также переводить работника на другую работу (постоянную или временную) без его письменного согласия, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ.

Так, Московский городской суд, рассматривая иск работника о признании перевода незаконным (Определение от 17.08.2010 по делу N 33-22420), иск удовлетворил, так как перевод истца был осуществлен ответчиком при отсутствии согласия работника на перевод, поскольку, несмотря на написанное заявление о переводе, истец в последующем выразил свое несогласие с изменениями условий трудового договора, не подписав соглашение о таких изменениях.

С. И.Божевольный

ООО "М-СТАЙЛ"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

10.07.2011