Решением налогового органа, принятым по результатам налоговой проверки, организации доначислены суммы налога на прибыль, начислены пени, а также организация привлечена к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ за неуплату налога на прибыль. Организация до вступления в силу данного решения воспользовалась апелляционным порядком обжалования и обжаловала данное решение в части доначисления налога на прибыль и начисления пеней. Вышестоящий налоговый орган оставил данное решение без изменения. Организация обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании решения налогового органа, принятого по результатам проверки, недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, в части доначисления налога на прибыль и начисления пеней решение в арбитражный суд организация не обжаловала. Может ли арбитражный суд оставить заявление организации без рассмотрения, сославшись на несоблюдение досудебного порядка?

Ответ: Арбитражный суд, сославшись на несоблюдение досудебного порядка, может оставить без рассмотрения заявление организации о признании решения налогового органа недействительным, если организация в апелляционном порядке обжаловала данное решение в одной части. Однако, принимая во внимание неоднородную арбитражную практику по данному вопросу, у налогоплательщика есть шанс отстоять свою позицию.

Обоснование: В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором.

В силу п. 7 ст. 101 Налогового кодекса РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 8 ст. 101 НК РФ закреплено, что в решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения излагаются обстоятельства совершенного привлекаемым к ответственности лицом налогового правонарушения так, как они установлены проведенной проверкой, со ссылкой на документы и иные сведения, подтверждающие указанные обстоятельства, доводы, приводимые лицом, в отношении которого проводилась проверка, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов, решение о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за конкретные налоговые правонарушения с указанием статей НК РФ, предусматривающих данные правонарушения, и применяемые меры ответственности. В решении о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения указывается размер выявленной недоимки и соответствующих пеней, а также подлежащий уплате штраф.

Как указано в п. 9 ст. 101 НК РФ, решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения вступают в силу по истечении десяти дней со дня вручения лицу (его представителю), в отношении которого было вынесено соответствующее решение. При этом соответствующее решение должно быть вручено в течение пяти дней после дня его вынесения. В случае если решение вручить невозможно, оно направляется налогоплательщику по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма.

В случае подачи апелляционной жалобы на решение налогового органа в порядке, предусмотренном ст. 101.2 НК РФ, указанное решение вступает в силу со дня его утверждения вышестоящим налоговым органом полностью или в части.

Пунктом 1 ст. 101.2 НК РФ установлено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в порядке, определяемом данной статьей.

Согласно п. 2 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

В случае если вышестоящий налоговый орган, рассматривающий апелляционную жалобу, не отменит решение нижестоящего налогового органа, решение нижестоящего налогового органа вступает в силу с даты его утверждения вышестоящим налоговым органом.

На основании п. 5 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Как следует из изложенных норм, НК РФ фактически предусматривает необходимость досудебного порядка обжалования решения налогового органа, принятого по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки.

В рассматриваемой ситуации налогоплательщик воспользовался досудебным порядком обжалования решения налогового органа, принятого по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, только в части доначисления налога на прибыль и начисления пеней, в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ обжалование решения налогового органа в вышестоящем налоговом органе налогоплательщиком не производилось.

Следовательно, налогоплательщик в указанной ситуации обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения налогового органа, принятого по результатам проверки, недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ, в то время как досудебный порядок в этой части налогоплательщиком соблюден не был. При этом тот факт, что налогоплательщик использовал досудебный порядок обжалования решения в части доначисления налога на прибыль и начисления пеней, свидетельствовал о возможности налогоплательщика обжаловать решение налогового органа в суд именно в этой части, а не в части привлечения к налоговой ответственности по п. 1 ст. 122 НК РФ.

При таких обстоятельствах, по нашему мнению, суд может на основании п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ оставить заявление налогоплательщика без рассмотрения.

Правомерность подобных выводов подтверждается и отдельными примерами из судебной практики (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 20.12.2010 N Ф09-1858/10-С3).

В то же время ФАС Поволжского округа в Постановлении от 13.01.2011 по делу N А55-3171/2010 указал, что налоговое законодательство связывает возможность обжалования решения о привлечении к ответственности в судебном порядке именно с фактом оспаривания этого решения в вышестоящем налоговом органе независимо от того, в каком объеме оно обжаловалось ранее.

Таким образом, позиция арбитражных судов по данному вопросу неоднозначна.

Н. Н.Матюнина

Ведущий специалист-эксперт

отдела методологии

бюджетного контроля и аудита

Департамента бюджетной политики

и методологии Минфина России

30.06.2011