Работник с ненормированным рабочим днем по основному месту работы работает и у другого работодателя на условиях совместительства, согласно которым работа по совместительству носит нормированный характер и не предполагает предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска. По основному месту работы работник взял отдельно ежегодный основной оплачиваемый отпуск и ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск. Работодатель по совместительству предоставил работнику ежегодный основной оплачиваемый отпуск одновременно с ежегодным основным оплачиваемым отпуском по основному месту работы, но отказался предоставлять работнику по его просьбе отпуск без сохранения заработной платы одновременно с ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском по основному месту работы и соответствующей продолжительности

Правомерен ли подобный отказ?

Ответ: Если работник с ненормированным рабочим днем по основному месту работы работает и у другого работодателя на условиях совместительства, согласно которым работа по совместительству носит нормированный характер и не предполагает предоставления ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска, и по основному месту работы работник взял отдельно ежегодный основной оплачиваемый отпуск и отдельно ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, но при этом, получив по основному месту работы ежегодный дополнительный отпуск, в организации (по совместительству) получил отказ в предоставлении отпуска без сохранения заработной платы одновременно с ежегодным дополнительным оплачиваемым отпуском по основному месту работы и соответствующей продолжительности, то отказ работодателя по совместительству в предоставлении работнику отпуска без сохранения заработной платы и соответствующей продолжительности при предоставлении ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска по основному месту работы является неправомерным.

Обоснование: В силу ст. 114 Трудового кодекса РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

На основании ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

Как установлено ч. 1 ст. 116 ТК РФ, ежегодные дополнительные оплачиваемые отпуска предоставляются работникам, занятым на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, работникам, имеющим особый характер работы, работникам с ненормированным рабочим днем, работникам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, а также в других случаях, предусмотренных ТК РФ и иными федеральными законами.

В соответствии с ч. 1 ст. 119 ТК РФ работникам с ненормированным рабочим днем предоставляется ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск, продолжительность которого определяется коллективным договором или правилами внутреннего трудового распорядка и который не может быть менее трех календарных дней.

Статья 101 ТК РФ характеризует ненормированный рабочий день как особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. Перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

Согласно ч. 2 ст. 120 ТК РФ при исчислении общей продолжительности ежегодного оплачиваемого отпуска дополнительные оплачиваемые отпуска суммируются с ежегодным основным оплачиваемым отпуском.

Вместе с тем ТК РФ не содержит запрета на фактическое использование по отдельности ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.

Часть 1 ст. 282 ТК РФ определяет совместительство как выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

На основании ч. 3 данной статьи работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей.

В соответствии с ч. 1 ст. 286 ТК РФ лицам, работающим по совместительству, ежегодные оплачиваемые отпуска предоставляются одновременно с отпуском по основной работе. Если на работе по совместительству работник не отработал шести месяцев, то отпуск предоставляется авансом.

Кроме того, согласно ч. 2 указанной статьи если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

Данная часть не уточняет, о продолжительности какого именно оплачиваемого отпуска идет речь.

Однако с учетом положений ч. 2 ст. 120 ТК РФ можно сделать вывод о том, что речь идет об общей продолжительности ежегодного основного и ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска (при наличии такового).

В данном случае общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника на работе по совместительству меньше, чем общая продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска по основному месту работы, поскольку работа по совместительству не предполагает предоставление ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска.

Часть 2 ст. 286 ТК РФ носит императивный характер.

Таким образом, при предоставлении работнику ежегодного дополнительного оплачиваемого отпуска по основному месту работы работодатель по совместительству обязан по просьбе работника предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

28.06.2011