Между организациями заключен договор на оказание эксплуатационных услуг, по которому организация-исполнитель обязуется оказывать организации-заказчику эксплуатационные услуги по содержанию принадлежащих заказчику на праве собственности нежилых помещений. Данные услуги включают в числе прочих услуги по обеспечению энергоснабжения строений заказчика. При этом исполнитель, являющийся абонентом энергоснабжающей организации, не имеет согласия на передачу электроэнергии субабоненту

Вправе ли организация-заказчик в таком случае учитывать в составе расходов при исчислении налога на прибыль затраты на электроэнергию?

Ответ: В случае когда организация-заказчик на основании заключенного с организацией-исполнителем договора на оказание эксплуатационных услуг, по которому организация-исполнитель обязуется оказывать организации-заказчику эксплуатационные услуги по содержанию принадлежащих заказчику на праве собственности нежилых помещений, в том числе и по обеспечению энергоснабжения строений заказчика, осуществляет соответствующие затраты, она не будет вправе включить в состав расходов по налогу на прибыль организаций затраты на электроэнергию, поскольку исполнитель в данном случае сам является абонентом энергоснабжающей организации и не имеет согласия не передачу электроэнергии субабоненту. Противоположную точку зрения заказчику, очевидно, предстоит доказывать в суде.

Обоснование: Расходами в целях налогообложения прибыли признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода (п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ).

В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение топлива, воды, энергии всех видов, расходуемых на технологические цели, выработку (в том числе самим налогоплательщиком для производственных нужд) всех видов энергии, отопление зданий, а также расходы на производство и (или) приобретение мощности, на трансформацию и передачу энергии.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ расходы организации должны быть экономически оправданны, документально подтверждены и направлены на получение прибыли.

В соответствии со ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Абонент может передавать энергию, принятую им от энергоснабжающей организации через присоединенную сеть, другому лицу (субабоненту) только с согласия энергоснабжающей организации (ст. 545 Гражданского кодекса РФ).

Вместе с тем согласно п. 2 ст. 272 НК РФ установлен специальный порядок определения даты осуществления материальных расходов для работ, услуг производственного характера. Это дата установлена как дата подписания налогоплательщиком акта приемки-передачи услуг.

Поскольку заказчику фактически услуги по передаче электроэнергии оказывает абонент, а не энергоснабжающая организация, необходимо наличие письменного согласия последней, как условие для принятия затрат в качестве расходов. В случае отсутствия указанного согласия от энергоснабжающей организации у заказчика возникают налоговые риски, связанные с возникновением споров с налоговыми органами по вопросу правомерности включения в состав расходов по налогу на прибыль расходов на потребление электроэнергии, как не соответствующих положениям п. 1 ст. 252 НК РФ. Затраты по ничтожному договору не соответствуют этим критериям.

Аналогичные выводы можно сделать и из Письма УФНС России по г. Москве от 17.01.2011 N 16-15/002613@, в котором указано, что заключение договора, аналогичного рассматриваемому в данной ситуации, возможно только в случае получения абонентом согласия специализированных организаций на последующую передачу полученных им услуг другим организациям (субабонентам). Расходы организации-субабонента в виде коммунальных платежей должны быть документально подтверждены прилагаемыми организацией-абонентом к выставленным организации-субабоненту счетам по коммунальным платежам актами оказанных услуг с расчетами коммунальных платежей, составленными на основании счетов водо - и энергоснабжающих предприятий, отражающих поставку энергии (воды).

Следует учитывать, что в судебной практике существует и иная точка зрения по данному вопросу, согласно которой вне зависимости от возможной квалификации гражданско-правового договора как незаключенного или недействительного, если расходы по платежам за электроэнергию соответствуют критериям гл. 25 НК РФ, данные расходы учитываются в целях налогообложения прибыли (см., например, Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 06.11.2009 N 09АП-15238/2009-АК, которое Постановлением ФАС Московского округа от 17.02.2010 N КА-А40/368-10 было оставлено без изменения).

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

22.06.2011