Договор международной купли-продажи товаров

(Елисеев И., Митева Т.)

("Корпоративный юрист", 2006, N 1)

Текст документа

ДОГОВОР МЕЖДУНАРОДНОЙ КУПЛИ-ПРОДАЖИ ТОВАРОВ

И. ЕЛИСЕЕВ, Т. МИТЕВА

Игорь Елисеев, юрист юридической компании Norr Stiefenhofer Lutz.

Татьяна Митева, юрист юридической компании Norr Stiefenhofer Lutz.

В настоящей статье изложены примерные и минимальные требования и рекомендации, которые могут быть использованы участниками внешнеторгового оборота при составлении договоров международной купли-продажи товаров.

Договор купли-продажи является, пожалуй, самым простым из используемых в повседневной хозяйственной деятельности. Вместе с тем данное утверждение ни в коей мере не относится к договорам международной купли-продажи товаров. Подготовка и заключение договора международной купли-продажи (внешнеторгового контракта) - сложный и трудоемкий процесс.

Уже на стадии переговоров и составления внешнеторгового контракта сторонам необходимо проанализировать его условия применительно к конкретной коммерческой сделке, договорный объем регулирования, механизм практического исполнения, а также перспективы разрешения возможных судебных споров. При этом необходимо учитывать, что хотя правила составления внешнеторгового контракта и обычного договора купли-продажи товаров (без иностранного элемента) очень схожи, первый из них имеет ряд существенных особенностей.

Полномочия сторон

Проверка полномочий представителей контрагента является одним из важнейших элементов подготовки договора к подписанию, которым, однако, стороны достаточно часто пренебрегают на практике, ограничиваясь устными заверениями контрагента или данными визитных карточек.

Вместе с тем именно подписание договора неуполномоченным лицом зачастую является причиной возникновения разногласий между контрагентами. Нередко в случае нарушения договора купли-продажи товаров контрагенты ссылаются на отсутствие полномочий у лиц, его подписавших.

Необходимо учитывать, что порядок предоставления и отзыва полномочий в иностранных государствах серьезно отличается от установленного российским законодательством. Например, институт прокуры, имеющий широкое распространение в Германии, совершенно неизвестен российскому праву. В соответствии с германским законодательством прокурист - это должностное лицо компании, обладающее неограниченными полномочиями по ведению дел, аналогичными полномочиям руководителя компании. При этом количество прокуристов может быть весьма значительным. Несмотря на то что сведения обо всех прокуристах компании содержатся в государственном реестре и легко проверяются, на практике российские контрагенты не запрашивают данную информацию при заключении договоров.

Подобная небрежность и излишняя доверчивость в некоторых случаях приводит к серьезным негативным последствиям. Так, немецкие компании достаточно часто применяют определенные ограничения, касающиеся порядка осуществления полномочий прокуристом. Самым распространенным из них является так называемый принцип четырех глаз ("vier Augen Prinzip"). Согласно данному принципу, прокурист вправе заключать договоры от имени компании только совместно с другим прокуристом или совместно с руководителем компании. Подписание договора только одним прокуристом не влечет возникновения каких-либо обязанностей у компании.

В п. 3 ст. 1202 ГК РФ закреплено, что юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении. Многие полагают, что данная норма позволяет российским компаниям не обращать внимания на соответствующие ограничения, установленные законами иностранных государств. Однако на практике ссылки на данную статью, как правило, являются безосновательными.

Во-первых, достаточно часто подписание договора, по крайней мере иностранным контрагентом, фактически осуществляется за рубежом, что можно доказать даже в тех случаях, когда в договоре в качестве места подписания указан город Москва. Во-вторых, например, полномочия прокуриста компании, в которой действует "vier Augen Prinzip", устанавливаются и ограничиваются одним и тем же действием - внесением указанных сведений в государственный реестр. Таким образом, это является не ограничением полномочий, а предоставлением полномочий в определенном объеме, что влечет неприменимость положений п. 3 ст. 1202 ГК РФ. Правильность вышеуказанного подхода подтверждается судебной практикой.

Форма внешнеторгового контракта

Внешнеторговый контракт в соответствии с императивными нормами российского законодательства должен быть заключен в письменной форме. Согласно п. 3 ст. 162 ГК РФ, несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность. Данная норма является императивной и действует вне зависимости от права, применимого к отношениям сторон.

Действующее законодательство России устанавливает три способа заключения договора в письменной форме:

1) путем составления единого документа;

2) путем обмена офертой и акцептом;

3) путем акцепта письменной оферты совершением конклюдентных действий (например, при поставке товара в ответ на предложение его поставить).

Хотя формально стороны вправе выбрать любой из данных способов, заключение договора международной купли-продажи товаров на практике возможно только путем составления единого документа. При использовании других способов, как правило, возникают неразрешимые сложности при осуществлении оплаты за поставляемый товар, а также при прохождении товара через таможню.

Например, действующие правила оформления паспорта сделки предусматривают предоставление в банк экземпляра контракта, подписанного представителями сторон, что невозможно при заключении договора вторым и третьим способом. В результате, банки часто отказываются производить расчеты при отсутствии единого контракта. Схожие проблемы возникают при таможенном оформлении грузов, особенно при экспорте товаров.

Содержание и структура договора

международной купли-продажи товаров

Предмет договора международной купли-продажи товаров

Сторонам необходимо обращать особое внимание на подробное изложение условий в отношении предмета договора. Согласно Рекомендациям по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов, принятым Министерством внешних экономических связей РФ в 1996 г., при определении предмета контракта необходимо указывать: полное коммерческое наименование товара, его ассортимент, размеры, модели, комплектность, страну происхождения; тару/упаковку, маркировку товара; объем, вес, количество; объем груза, его вес с упаковкой или без нее. Данные рекомендации следует признать правильными. Во избежание задержки товара на таможне его наименование желательно указывать с учетом таможенной классификации страны назначения.

Цена договора

Цена является одним из наиболее важных условий договора. При этом необходимо учитывать, что в договоре должна быть определена не только цена за единицу товара, но и цена всего договора, которая может быть твердой или рассчитываться исходя из количества поставляемого товара.

В последнем случае количество товара должно быть установлено в договоре. Если количество товара договором не установлено (например, подлежит определению на основании заявок покупателя), то такой договор не является договором купли-продажи по смыслу российского гражданского права и не имеет обязательной силы для сторон. Обязательства сторон в данном случае возникают только после подписания соглашения о количестве товара, например путем направления заявки и ее акцепта. При этом заявка должна иметь ссылку на ранее согласованные условия. Иначе может возникнуть спор, связанный с отказом одной из сторон распространять ранее согласованные условия на конкретную поставку.

Цена в договоре может быть указана в валюте любой страны. Вместе с тем, если валюта долга и валюта платежа являются различными, необходимо четкое установление порядка определения курса.

Крайне важно обозначить в договоре, включает ли цена сумму НДС. Судебная практика придерживается точки зрения, что по умолчанию цена, указанная в договоре, не включает НДС.

Срок поставки

Согласно российскому законодательству, срок поставки товара является существенным условием и определяется календарной датой либо истечением периода времени. Срок поставки также может быть указан в виде периода времени от определенного события, например от даты подписания договора. Если поставка осуществляется партиями, необходимо в приложении к договору обозначить график поставки отдельных партий.

Отсутствие указания на срок поставки в договоре влечет недействительность договора поставки, заключенного в соответствии с российским правом. Законодательство западноевропейских государств в основном исходит из действительности такого договора, однако в отдельных странах (в частности, в Германии), если в контракте не оговариваются условия сроков поставки, то покупатель вправе потребовать немедленной поставки заказанного им товара. В этом случае продавец должен удовлетворить данное требование в срок, не превышающий двух недель, что при поставке из России часто невозможно.

Условия доставки товаров

Внешнеторговые договоры, как правило, составляются и заключаются на основе какого-либо базиса ИНКОТЕРМС (Международных правил толкования торговых терминов, публикуемых Международной торговой палатой).

Базис поставки - специальные условия, определяющие обязательства сторон внешнеторговой сделки по доставке товара из пункта отправления в согласованный пункт назначения и устанавливающие момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров от продавца к покупателю, а также момент исполнения экспортером обязательств по поставке товаров. Если стороны желают применить к контракту тот или иной базис ИНКОТЕРМС, лучше всего сделать оговорку об этом непосредственно в контракте с указанием редакции ИНКОТЕРМС.

Иностранным поставщикам при согласовании условий поставки DDP (поставка с оплатой пошлины) необходимо иметь в виду, что данный базис ИНКОТЕРМС практически не реализуется при поставке товаров в РФ. DDP предусматривает обязанность поставщика выполнить все таможенные формальности, необходимые для ввоза товара. Однако вследствие особенностей российского таможенного законодательства выполнение всех таможенных формальностей связано с несоразмерными организационными и финансовыми затратами для иностранного контрагента.

Форс-мажор

Стороны могут предусмотреть в договоре условия, которые освобождают от ответственности за неисполнение или несвоевременное исполнение обязательств - обстоятельства непреодолимой силы, или форс-мажор.

В России, как и в большинстве зарубежных стран, законодательство предоставляет сторонам значительную свободу при определении таких ситуаций.

Как правило, к форс-мажорным обстоятельствам принято относить стихийные бедствия, разрушения чрезвычайного характера, военные действия, массовые беспорядки, террористические акты, массовые забастовки, правительственные и законодательные запреты и иные чрезвычайные и непредотвратимые обстоятельства. При включении в контракт конкретного перечня обстоятельств вне контроля сторон рекомендуется оставить его открытым. В противном случае форс-мажорные ситуации, которые не предусмотрены перечнем, не освобождают сторону от ответственности за неисполнение обязательств.

Крайне важно понимать, что форс-мажор - это не просто не контролируемое сторонами, но и носящее чрезвычайный характер обстоятельство. В связи с этим целесообразно формулировать соответствующую оговорку с учетом географических, климатических и иных особенностей территории, на которой будет исполняться контракт. Так, если ураган является форс-мажорным обстоятельством для России, то для США это вполне типичное явление. Таких примеров можно привести огромное количество.

Чтобы подтвердить фактически события непреодолимой силы, нужно получить свидетельство торгово-промышленной палаты и представить его иностранному партнеру. При этом важно понимать, что торгово-промышленная палата подтверждает только факт возникновения определенных обстоятельств. Вопрос о том, имеют ли они характер форс-мажора, решается в соответствии с условиями договора сторонами или, в случае спора, судом.

Применимое право

Оговорка о применимом праве

Применимое право определяется сторонами путем указания на соответствующую правовую систему или на основе коллизионных норм.

Если в тексте контракта упоминание о применимом к договору праве отсутствует, то в случае рассмотрения спора на территории России будет применяться право страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст. 1211 ГК РФ). Для договора купли-продажи такой стороной признается продавец.

Применение Венской конвенции 1980 г.

При определении применимого права необходимо учитывать, что РФ, как и многие другие страны мира, является участницей Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.). Согласно российской судебной практике, а также практике большинства международных арбитражных (третейских) институтов, ссылка на применение права страны, являющейся участницей Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, должна рассматриваться как ссылка на данную Конвенцию.

Во избежание недоразумений сторонам следует четко формулировать в договорах условие о применимом праве. Если стороны хотят исключить применение положений Венской конвенции 1980 г., когда они формально подпадают под сферу ее действия, необходимо указать, что положения Венской конвенции 1980 г. не распространяются на договор при его толковании, применении и исполнении.

Порядок разрешения споров

Порядок разрешения споров между сторонами регулируется арбитражной оговоркой о передаче споров на рассмотрение в третейский суд (международный коммерческий арбитраж) или соглашением о передаче споров на рассмотрение в государственный суд какой-либо страны.

Учитывая то, что добровольное исполнение решения является скорее исключением, при определении места разрешения споров необходимо проверить, исполняются ли решения выбранного суда в стране контрагента.

Хотя РФ имеет более 40 международных договоров о правовой помощи, большинство из них не предусматривают исполнения решений иностранных государственных судов по хозяйственным спорам. В результате, исполнение решений иностранных государственных судов в России и решений российских государственных судов за рубежом достаточно затруднено. Данные решения могут признаваться на основе взаимности, однако количество таких случаев крайне мало.

Российская Федерация является участником Нью-Йоркской конвенции 1958 г. "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений", поэтому решения арбитражных (третейских) судов иностранных государств исполняются на территории России, а решения международных коммерческих арбитражей, принятые на территории РФ, исполняются в странах, присоединившихся к данной Конвенции.

Ниже приводится текст арбитражной оговорки, рекомендуемой МКАС ТПП РФ для включения во внешнеэкономические договоры (соглашения): "Все споры, разногласия или требования, возникающие из настоящего договора (соглашения) или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации в соответствии с его Регламентом".

При передаче спора на рассмотрение иностранного третейского суда необходимо учитывать, что все мировые арбитражные центры, такие как Арбитражный институт Торговой палаты Стокгольма, Международный арбитражный суд Международной торговой палаты, являются исключительно административными органами и не разрешают споры. Урегулированием конфликтов занимаются арбитры, которые выбираются сторонами. Как правило, стороны могут согласовать любых арбитров. Суд обеспечивает соблюдение своего регламента и предоставляет арбитрам необходимую организационную поддержку.

В связи с этим, предусматривая разрешение споров в соответствии с регламентом, например Арбитражного института Торговой палаты Стокгольма, стороны могут указать, что местом арбитража будет являться любой другой город, а не обязательно Стокгольм.

Требования валютного законодательства

Отсрочка платежа и предварительная оплата во внешнеторговом контракте

При формулировании условий договора, регулирующих сроки поставки товаров и порядок их оплаты, необходимо учитывать, что валютное законодательство РФ устанавливает ряд требований к участникам внешнеторговой сделки в случае предоставления отсрочки платежа или предварительной оплаты товаров на срок, превышающий 180 календарных дней.

Указанные расчеты и переводы осуществляются в порядке, который утверждается Правительством РФ. Данный порядок может предусматривать установление требования о резервировании резидентом на срок до исполнения нерезидентом обязательств (но не более двух лет) суммы, не превышающей в эквиваленте 50% определенной на день резервирования суммы, на которую предоставлена отсрочка платежа.

В настоящее время требование о резервировании при экспорте и импорте товаров, не сопровождающихся передачей исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности резидентам, не установлено, т. е. при экспорте и импорте товаров стороны вправе оговаривать отсрочку платежа или предварительную оплату на любой срок.

Тем не менее, определяя порядок расчетов при заключении договора международной купли-продажи товаров, необходимо удостовериться, что эти расчеты не повлекут для сторон дополнительных обязательств по резервированию.

Оформление паспорта внешнеторговой сделки

При импорте товаров российские контрагенты, как правило, осуществляют оплату за рубеж, что вызывает необходимость оформления паспорта внешнеторговой сделки.

Паспорт сделки - документ, необходимый для контроля за внешней торговлей товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, осуществляемой на основании внешнеторговых сделок. Паспорт сделки оформляется до совершения валютной операции и должен содержать сведения, необходимые для обеспечения учета и отчетности по валютным операциям между резидентами и нерезидентами.

Необходимо отметить, что оформление паспорта сделки является обязательным только при экспорте и импорте товаров. Оплата товаров в пользу иностранного контрагента, если товары не пересекают таможенной границы России, не влечет обязанность по открытию паспорта сделки.

В случае если оформление паспорта сделки является обязательным, это необходимо учесть при определении сроков расчетов.

В заключение хотелось бы отметить, что к составлению каждого контракта нужно подходить с учетом конкретных обстоятельств, а также специфики товара, условий его поставки и особенностей правовых систем стран - участников внешнеторговой сделки.

Название документа