Налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки по налогу на прибыль были выявлены нарушения НК РФ организацией и не был составлен акт камеральной налоговой проверки

Есть ли основания для отмены решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, принятого по итогам камеральной налоговой проверки, в данном случае?

Ответ: Если налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки по налогу на прибыль были выявлены нарушения Налогового кодекса РФ организацией и не был составлен акт камеральной налоговой проверки, у суда или вышестоящего налогового органа могут появиться основания для отмены решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, принятого по итогам камеральной налоговой проверки.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 87 НК РФ налоговые органы проводят камеральные налоговые проверки налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов.

Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговых деклараций (расчетов) и документов, представленных налогоплательщиком, а также других документов о деятельности налогоплательщика, имеющихся у налогового органа.

Пунктом 3 ст. 88 НК РФ установлено, что, если камеральной налоговой проверкой выявлены ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, и полученным им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение 5 дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок.

Если после рассмотрения представленных пояснений и документов либо при отсутствии пояснений налогоплательщика налоговый орган установит факт совершения налогового правонарушения или иного нарушения законодательства о налогах и сборах, должностные лица налогового органа обязаны составить акт проверки в порядке, предусмотренном ст. 100 НК РФ (п. 5 ст. 88 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 100 НК РФ в случае выявления нарушений законодательства о налогах и сборах в ходе проведения камеральной налоговой проверки должностными лицами налогового органа, проводящими указанную проверку, должен быть составлен акт налоговой проверки по установленной форме в течение 10 дней после окончания камеральной налоговой проверки.

На основании п. 5 ст. 100 НК РФ акт налоговой проверки в течение 5 дней с даты этого акта должен быть вручен лицу, в отношении которого проводилась проверка, или его представителю под расписку или передан иным способом, свидетельствующим о дате его получения указанным лицом (его представителем).

В соответствии с п. 14 ст. 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относятся обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

Основаниями для отмены указанного решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом могут являться иные нарушения процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, если только такие нарушения привели или могли привести к принятию руководителем (заместителем руководителя) налогового органа неправомерного решения.

Подпунктом 12 п. 1 ст. 21 НК РФ установлено, что налогоплательщики имеют право обжаловать в установленном порядке акты налоговых органов, иных уполномоченных органов и действия (бездействие) их должностных лиц.

Согласно п. 1 ст. 138 НК РФ акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

На основании вышеуказанного следует, что несоставление акта камеральной налоговой проверки в случае обнаружения налоговым органом факта нарушения налогоплательщиком требований НК РФ является существенным условием процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки и основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа, принятого по итогам камеральной налоговой проверки.

Данный вывод подтверждается в арбитражной практике.

Так, например, ФАС Северо-Кавказского округа в своем Постановлении от 12.01.2009 N Ф08-8080/2008 установил, что налоговая инспекция в нарушение требований ст. 101.4 НК РФ по результатам камеральных проверок соответствующие акты с отражением в них документально подтвержденных фактов нарушения предпринимателем законодательства о налогах и сборах не составляла. Следовательно, у налоговой инспекции отсутствовали основания для вынесения решений о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности за непредставление в данном случае налоговых деклараций по НДС (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 23.09.2009 N КА-А40/8182-09-2, ФАС Западно-Сибирского округа от 29.02.2008 N Ф04-1205/2008(1103-А02-25)).

Таким образом, если налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки по налогу на прибыль были выявлены факты нарушения налогоплательщиком требований НК РФ и не был составлен акт камеральной налоговой проверки, это является основанием для отмены решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности, принятого по итогам камеральной налоговой проверки, в результате чего организация вправе обратиться в вышестоящий налоговый орган (к вышестоящему должностному лицу) или в суд в соответствии с пп. 12 п. 1 ст. 21 и п. 1 ст. 138 НК РФ.

Н. В.Савин

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

16.05.2011