Вправе ли вышестоящий налоговый орган, в адрес которого представителем налогоплательщика-организации направлена апелляционная жалоба на решение налогового органа о привлечении к налоговой ответственности, оставить ее без рассмотрения, в случае если к жалобе приложена не заверенная налогоплательщиком копия доверенности на право представителя представлять интересы налогоплательщика?

Ответ: Налоговым законодательством не установлено, что к апелляционной жалобе, поданной представителем налогоплательщика, может или не может прилагаться копия доверенности, заверенная или нет.

Однако если прикладывается копия, то, учитывая отсутствие единого подхода к рассматриваемому вопросу в арбитражной практике, заинтересованным лицам, возможно, придется отстаивать ту или иную позицию в суде.

Обоснование: Пунктом 1 ст. 29 Налогового кодекса РФ установлено, что уполномоченным представителем налогоплательщика признается физическое или юридическое лицо, уполномоченное налогоплательщиком представлять его интересы в отношениях с налоговыми органами (таможенными органами), иными участниками отношений, регулируемых законодательством о налогах и сборах.

В соответствии с п. 3 ст. 29 НК РФ уполномоченный представитель налогоплательщика-организации осуществляет свои полномочия на основании доверенности, выдаваемой в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

На основании п. 1 ст. 185 Гражданского кодекса РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Из п. 5 указанной статьи следует, что доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

В соответствии с п. 2 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, не вступившее в силу, может быть обжаловано в апелляционном порядке путем подачи апелляционной жалобы.

Пунктом 3 ст. 139 НК РФ предусмотрено, что жалоба подается в письменной форме соответствующему налоговому органу или должностному лицу, если иное не предусмотрено настоящим пунктом. Апелляционная жалоба на соответствующее решение налогового органа подается в вынесший это решение налоговый орган, который обязан в течение трех дней со дня поступления указанной жалобы направить ее со всеми материалами в вышестоящий налоговый орган.

Согласно Информационному сообщению ФНС России от 15.02.2011 "О документах, которые рекомендуется приложить к жалобе, подаваемой в налоговый орган" к жалобе рекомендуется приложить доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия лица, подписавшего жалобу (в случае если жалоба подписана не самим налогоплательщиком-заявителем). При несоблюдении требований на подтверждение полномочий представителя в рассмотрении жалобы может быть отказано.

Таким образом, можно сделать вывод, что налоговым законодательством напрямую не установлено, что к апелляционной жалобе, поданной представителем налогоплательщика, может либо не может прилагаться копия доверенности, если же прикладывается копия, то не установлено требований к обязательному заверению налогоплательщиком копии доверенности на представление его интересов в налоговом органе.

Необходимо отметить, что в арбитражной практике отсутствует единый подход к рассматриваемой проблеме.

К примеру, ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 28.12.2009 N Ф03-7808/2009 по делу N А51-2623/2009 отмечает, что при подписании жалобы уполномоченным представителем организации к жалобе должен быть приложен оригинал доверенности или ее заверенная копия. Поскольку НК РФ установлено, какое лицо может являться представителем налогоплательщика, а полномочия представителя, подписавшего жалобу в вышестоящий налоговый орган по рассматриваемому делу, подтверждены незаверенной ксерокопией доверенности, налогоплательщиком нарушен порядок обжалования актов налоговых органов, установленный НК РФ.

Аналогичный вывод содержится и в Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 24.12.2009 N Ф03-7569/2009 по делу N А51-7172/2009.

Напротив, ФАС Московского округа в Постановлении от 28.12.2009 N КА-А40/14640-09 по делу N А40-44846/09-141-253, рассматривая дело о неправомерности отказа вышестоящего налогового органа в рассмотрении апелляционной жалобы налогоплательщика на решение о привлечении к налоговой ответственности ввиду представления незаверенной копии доверенности на представителя, отметил, что нормами налогового законодательства не предусмотрено полномочий налогового органа оставлять апелляционную жалобу без рассмотрения, а также каких-либо специальных требований к оформлению апелляционной жалобы. Вместе с тем в силу п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Таким образом, налоговым законодательством требований к обязательному приложению к апелляционной жалобе, поданной представителем налогоплательщика, заверенной налогоплательщиком копии доверенности не установлено. Однако, учитывая отсутствие единого подхода к рассматриваемому вопросу в арбитражной практике, заинтересованным лицам, возможно, придется отстаивать ту или иную позицию в суде с учетом вышеизложенной информации.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

13.05.2011