В ходе выездной проверки налоговый орган затребовал у контрагента организации документы по некоторым сделкам, заключенным, по его мнению, между ним и организацией. Однако контрагент организации ответил налоговому органу, что никаких сделок между ним и организацией не заключалось. В связи с этим налоговый орган решил, что налоговые вычеты были приняты организацией неправомерно, доначислил НДС и привлек ее к ответственности за неполную уплату налога. Срок на обжалование в вышестоящий налоговый орган организация пропустила, то есть обязательный досудебный порядок обжалования решения не соблюла. Можно ли взыскать с контрагента организации доначисленные суммы налогов как ущерб, причиненный ей действиями контрагента?

Ответ: В ситуации, когда организация не соблюла обязательный досудебный порядок обжалования, то есть пропустила срок на обжалование решения налогового органа, затребовавшего в ходе выездной проверки у контрагента организации документы по некоторым сделкам, заключенным, по мнению налогового органа, между ним и организацией (которые контрагент не предоставил налоговому органу, ответив, что никаких сделок между ним и организацией не заключалось), в результате чего налоговый орган решил, что налоговые вычеты были приняты организацией неправомерно, доначислил НДС и привлек ее к ответственности за неполную уплату налога, следует иметь в виду, что если срок на обжалование в вышестоящий налоговый орган был пропущен по уважительной причине, по нашему мнению, организация может попробовать восстановить срок и обжаловать решение налогового органа в общем порядке. При этом, если срок не восстановят, организация может попытаться взыскать в качестве причиненного ей ущерба суммы штрафа и доначисленного налога со своего контрагента при наличии доказательств, подтверждающих заключение сделки с ним.

Обоснование: Действительно, решение налогового органа о привлечении к ответственности подлежит обязательному досудебному обжалованию в вышестоящем налоговом органе (п. 5 ст. 101.2 Налогового кодекса РФ). При этом жалоба в вышестоящий налоговый орган подается в трехмесячный срок. Но в случае пропуска срока по уважительной причине по заявлению лица, подающего жалобу, срок может быть восстановлен (п. 2 ст. 139 НК РФ).

Что касается взыскания с контрагента уплаченных налогоплательщиком сумм налога и штрафа, то лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере (п. 1 ст. 15 Гражданского кодекса РФ). Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (п. 2 ст. 15 ГК РФ).

Поскольку в данном случае взыскание с организации сумм доначисленного налога и штрафа непосредственно связано с отказом ее контрагента подтвердить соответствующие хозяйственные операции, ФАС Северо-Кавказского округа пришел к выводу, что действия контрагента можно рассматривать как нанесение ущерба, размер которого равен взысканным с организации суммам. Суд принял решение о взыскании ущерба с недобросовестных контрагентов (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2010 N А63-1994/2010). В данном случае исходя из изложенных обстоятельств суд пришел к выводу, что взыскиваемая истцом сумма представляет собой неосновательное обогащение ответчика за счет истца, поскольку ответчик, получив указанные денежные средства от истца в качестве НДС, не перечислил их в бюджет, однако данная сумма НДС по решению налогового органа списана с истца. Также суд пришел к выводу, что уплаченные истцом по решению налогового органа налог на прибыль, пени и штрафные санкции являются убытками истца, возникшими в связи с тем, что в процессе налоговой проверки ответчик не подтвердил факт совершения им спорной операции с истцом.

При этом организации следует учитывать, что к моменту предъявления требований о взыскании ущерба с контрагента требование налогового органа об уплате сумм доначисленных налогов и штрафов должно быть ею исполнено.

Следует напомнить, что в отличие от оспаривания решения налогового органа при предъявлении иска к контрагенту обязанность доказывания факта соответствующих хозяйственных операций возложена на организацию (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ, п. 6 ст. 108 НК РФ).

О. Г.Хмелевской

Издательство "Главная книга"

04.04.2011