В настоящее время работник получает высшее образование по программе бакалавриата по заочной форме обучения. В 2008 г. он получил диплом о высшем образовании по квалификации "инженер". Организация предоставила работнику дополнительный отпуск для прохождения промежуточной аттестации на основании справки-вызова из учебного заведения, но без сохранения среднего заработка

В связи с невыплатой среднего заработка за время учебного отпуска работник приостановил работу согласно ст. 142 ТК РФ.

Должен ли работодатель сохранить средний заработок при предоставлении дополнительного отпуска? Если нет, то может ли работник быть уволен за прогул?

Ответ: Работник, имеющий диплом о высшем образовании по квалификации "инженер" и получающий образование по программе бакалавриата, не имеет права на оплату учебного отпуска для прохождения промежуточной аттестации. В связи с этим работодатель, по мнению автора, не должен сохранять средний заработок при предоставлении дополнительного отпуска. Если работник приостановит работу в связи с невыплатой заработной платы за время учебного отпуска, сославшись на норму ст. 142 Трудового кодекса РФ, работодатель имеет право прекратить трудовые отношения с работником за прогул.

Однако в случае рассмотрения дела о восстановлении на работе работодателю нужно будет представить доказательства того, что при увольнении учитывались тяжесть этого проступка, обстоятельства, при которых он был совершен, а также предшествующее поведение работника и его отношение к труду.

Обоснование: Согласно ст. 173 ТК РФ работникам, направленным на обучение работодателем или поступившим самостоятельно на обучение по имеющим государственную аккредитацию программам бакалавриата, программам специалитета или программам магистратуры и успешно осваивающим эти программы, работодатель предоставляет дополнительные отпуска с сохранением среднего заработка. При прохождении промежуточной аттестации на первом и втором курсах соответственно - по 40 календарных дней, на каждом из последующих курсов соответственно - по 50 календарных дней (при освоении образовательных программ высшего образования в сокращенные сроки на втором курсе - 50 календарных дней). Данные гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с получением образования, предоставляются при получении образования соответствующего уровня впервые (ст. 177 ТК РФ).

Согласно ч. 8 ст. 69 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" образование, полученное по программам бакалавриата или программам специалитета лицами, имеющими диплом бакалавра, диплом специалиста или диплом магистра, следует считать вторым высшим образованием.

Учитывая изложенное, если гражданин уже имеет высшее образование по программе специалиста, то получение им высшего образования по программе бакалавриата не может рассматриваться как получение образования данного уровня впервые. Аналогичный вывод следует из Письма Минтруда России от 08.11.2013 N 14-1-187, согласно которому право работника, получающего второе высшее образование, на получение каких-либо гарантий, связанных с таким обучением, не закреплено.

В рассматриваемом случае работодатель не оплатил работнику дополнительный отпуск на прохождение промежуточной аттестации, в связи с этим работник приостановил работу, уведомив работодателя в письменной форме. На основании ст. 142 ТК РФ в случае задержки выплаты заработной платы на срок более 15 дней работник имеет право, известив работодателя в письменной форме, приостановить работу на весь период до выплаты задержанной суммы.

Необходимо учитывать, что работнику не положен дополнительный отпуск с сохранением средней заработной платы, так как он уже имеет высшее образование, данная гарантия сохраняется за работником только при получении образования соответствующего уровня впервые (ст. 177 ТК РФ). Фактически работник, не имея на то оснований, требует оплаты учебного отпуска. Работодатель, в свою очередь, при отсутствии работника на работе имеет право прекратить трудовые отношения с работником по пп. "а" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ за прогул, то есть за отсутствие на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены). В соответствии со ст. 192 ТК РФ увольнение за прогул относится к дисциплинарным взысканиям.

Согласно п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" работодателю необходимо представить доказательства, свидетельствующие не только о том, что работник совершил дисциплинарный проступок, но и о том, что при наложении взыскания учитывались тяжесть этого проступка и обстоятельства, при которых он был совершен (ч. 5 ст. 192 ТК РФ), а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду.

Если при рассмотрении дела о восстановлении на работе суд придет к выводу, что проступок действительно имел место, но увольнение произведено без учета вышеуказанных обстоятельств, иск может быть удовлетворен.

Таким образом, при увольнении работника за прогул работодатель обязан представить доказательства, свидетельствующие о том, что работник совершил одно из грубых нарушений трудовых обязанностей - прогул и отсутствовал на работе без уважительных причин. При применении увольнения в виде дисциплинарного взыскания последнее должно соответствовать тяжести совершенного работником проступка. Для увольнения должны иметься достаточные основания. Работодателю необходимо соблюсти процедуру увольнения. В противном случае работник сможет восстановиться на работе в судебном порядке.

Работодателю необходимо актом зафиксировать факт отсутствия работника на рабочем месте, причем данный документ рекомендуем составлять не один раз, а многократно.

Если работник несколько дней не появляется на работе, то работодатель может направить работнику по адресу его регистрации (проживания) телеграмму или ценное письмо с описью вложения и уведомлением о вручении. В конверт следует вложить запрос с требованием представить письменное объяснение о причинах отсутствия на работе, а также уведомление работника об отсутствии оснований для оплаты ученического отпуска со ссылками на нормы законодательства. Рекомендуем работодателю подождать некоторое время, необходимое для доставки почтовой корреспонденции до адресата и обратно, и только потом составить акт об отказе от дачи объяснений и далее оформить приказ о наложении дисциплинарного взыскания на работника.

После того как работодатель примет все необходимые меры для выяснения причин отсутствия работника на рабочем месте, он может составить приказ о наложении дисциплинарного взыскания в виде увольнения.

Таким образом, гарантии и компенсации при получении высшего образования, предусмотренные ст. 173 ТК РФ, предоставляются работникам только при получении образования соответствующего уровня впервые. По мнению автора, работник не вправе приостановить работу в связи с невыплатой ему заработной платы и (или) выплат компенсационного характера, в противном случае данные действия работника могут рассматриваться работодателем как прогул.

Е. Н.Гетьман

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

21.02.2014