Работодателю необходимо уволить работника - члена профсоюза по сокращению численности или штата работников (п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ). В связи с этим у работодателя возник вопрос, как соблюсти положения и ч. 1 ст. 82, и ст. 373 ТК РФ. Ведь в соответствии с ч. 1 ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а согласно ч. 1, 5 ст. 373 ТК РФ работодатель при принятии данного решения должен запросить мотивированное мнение первичной профсоюзной организации и при этом имеет право уволить работника не позднее месяца со дня получения указанного мнения. Если день принятия работодателем решения по ст. ст. 82 и 373 ТК РФ - это один и тот же день и работодатель уведомит профсоюз за два месяца и одновременно запросит мотивированное мнение профсоюза, то уволить работника не позднее месяца со дня получения мотивированного мнения профсоюза будет невозможно. Как поступить работодателю, чтобы не нарушить процедуру увольнения?

Ответ: В целях соблюдения процедуры расторжения трудового договора с работником - членом профсоюза по п. 2 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ работодатель обязан: 1) в письменной форме сообщить выборному органу первичной профсоюзной организации о принятии решения о возможном расторжении трудовых договоров с работниками не позднее чем за два месяца до начала увольнения работников (ч. 1 ст. 82 ТК РФ); 2) направить органу первичной профсоюзной организации проект приказа о расторжении трудового договора, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, с таким расчетом, чтобы мотивированное мнение было получено работодателем не ранее чем за месяц до планируемого дня увольнения (ч. 1, 5 ст. 373 ТК РФ).

Обоснование: В силу ч. 1 ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров с работниками в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятий, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников, - не позднее чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.

При этом согласно ч. 2 ст. 82 ТК РФ увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, предусмотренным п. п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации в соответствии со ст. 373 ТК РФ.

В ст. 373 ТК РФ также указывается, что при принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с п. п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с работником, являющимся членом профессионального союза, работодатель направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения.

Затем выборный орган первичной профсоюзной организации в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает этот вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается. В случае если выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым решением работодателя, он в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. При недостижении общего согласия по результатам консультаций работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в выборный орган первичной профсоюзной организации проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда.

При этом согласно ч. 5 ст. 373 ТК РФ работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность).

Если днем принятия работодателем решения о сокращении численности или штата работников, указанным в ч. 1 ст. 82 и в ст. 373 ТК РФ, считать один и тот же день, то требование ч. 5 ст. 373 ТК РФ о том, что работодатель имеет право расторгнуть трудовой договор с работником не позднее месяца со дня получения мотивированного мнения, окажется неисполнимым, так как мотивированное мнение профсоюза будет получено работодателем примерно за полтора месяца до предполагаемого дня расторжения трудового договора с работником.

Однако несоблюдение работодателем указанного месячного срока является безусловным основанием для восстановления работника на работе в связи с нарушением требований ч. 5 ст. 373 ТК РФ (см., например, Определение Московского областного суда от 31.01.2012 по делу N 33-2507).

В связи с этим работодателю при принятии решения о сокращении численности или штата работников следует за два месяца сообщить выборному органу первичной профсоюзной организации о принятом решении, а впоследствии, примерно за месяц до предполагаемого дня увольнения работников - членов профсоюза, направить в выборный орган первичной профсоюзной организации проект приказа и копии документов, являющихся основанием для расторжения трудового договора с конкретным работником.

Обоснованность данного вывода подтверждается и Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, согласно п. 24 которого на работодателя возложена обязанность представить доказательства того, что:

а) при увольнении работника по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ были соблюдены сроки уведомления выборного органа первичной профсоюзной организации, установленные ч. 1 ст. 82 ТК РФ, а также обязательная письменная форма такого уведомления;

б) в случае увольнения работника, являющегося членом профсоюза, по п. п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия указанного решения, направлялись в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации, работодатель провел дополнительные консультации с выборным органом профсоюзной организации в случае несогласия последнего с увольнением и был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.

Ю. А.Гефтер

Образовательное учреждение профсоюзов

высшего профессионального образования

"Академия труда и социальных отношений"

20.02.2014