Учитываются ли в расходах для целей налога на прибыль платежи, уплачиваемые по договору, предусматривающему преимущественное право организации на заключение договора аренды помещений в строящемся здании после его постройки?

Ответ: Из положений ст. 252 Налогового кодекса РФ следует, что расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Расходы в зависимости от их характера, а также условий осуществления и направлений деятельности налогоплательщика подразделяются на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные расходы.

Статьями 264 "Прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией" и 265 "Внереализационные расходы" НК РФ установлены виды расходов, учитываемые для целей налогообложения.

Расходы в виде платежей, уплачиваемых по договору за право заключения в будущем иного договора, вышеуказанными статьями не поименованы. Однако при условии соответствия данных платежей критериям, установленным ст. 252 НК РФ, их можно учитывать для целей налогообложения, поскольку ст. ст. 264 и 265 НК РФ предусмотрены открытые перечни учитываемых расходов (пп. 49 п. 1 ст. 264, пп. 20 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Что касается обоснованности вышеуказанных расходов, то следует обратить внимание на следующее.

На наш взгляд, расходы в виде платежей, уплачиваемых по данному договору, могут вызвать сомнение у налоговых органов, поскольку есть вероятность того, что договор аренды не будет заключен, а в этом случае возникнут вопросы в отношении целесообразности учета вышеуказанных платежей. Возможно, они будут исходить из наличия заключенного договора аренды. Вместе с тем, как отметил Минфин России в Письме от 11.01.2011 N 03-03-06/2/1 со ссылкой на Определение Конституционного Суда РФ от 04.06.2007 N 320-О-П, обоснованность расходов, уменьшающих в целях налогообложения полученные доходы, не может оцениваться с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Налогоплательщик осуществляет предпринимательскую деятельность самостоятельно на свой риск и вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность.

Кроме того, из Письма Минфина России от 26.01.2011 N 03-03-06/2/16 следует вывод о том, что вышеуказанные расходы направлены на приобретение права заключения договора аренды помещений и произведены в целях осуществления предпринимательской деятельности и, следовательно, могут учитываться для целей налогообложения (при этом договор аренды был заключен).

Таким образом, данные расходы учитываются в целях налогообложения, однако в ситуации, когда договор аренды не будет заключен, не исключены споры с налоговыми органами.

Д. В.Осипов

Главный специалист-эксперт

отдела налогообложения прибыли

(дохода) организаций

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Минфина России

04.03.2011