Работодатель и работник, воспитывающий своего трехлетнего ребенка без супруги и работающий в режиме ненормированного рабочего времени по условиям коллективного договора, заключили трудовой договор. Из данного договора следует, что работник во всех случаях соглашается с возможностью эпизодического привлечения работодателем к исполнению своей трудовой функции в ночное время, если это не запрещено ему в соответствии с медицинским заключением

Правомерно ли подобное условие?

Ответ: Условие трудового договора, по которому работник, воспитывающий своего трехлетнего ребенка без супруги и работающий в режиме ненормированного рабочего времени, во всех случаях соглашается с возможностью эпизодического привлечения работодателем к исполнению своей трудовой функции в ночное время, если это не запрещено ему в соответствии с медицинским заключением, является неправомерным.

Обоснование: Согласно ст. 97 Трудового кодекса РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени):

для сверхурочной работы (ст. 99 ТК РФ);

если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК РФ).

Статья 101 ТК РФ характеризует ненормированный рабочий день как особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. При этом перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

На основании ч. 1 ст. 96 ТК РФ время с 22 до 6 часов является ночным временем.

В силу ч. 5 указанной статьи матери и отцы, воспитывающие без супруга (супруги) детей в возрасте до пяти лет, могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время.

По смыслу данной части она распространяется на все случаи работы в ночное время, в том числе и на случай, когда такая работа связана с ненормированным рабочим днем.

В силу ч. 1 ст. 56 ТК РФ трудовой договор представляет собой соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Согласно абз. 6 ч. 2 ст. 57 ТК РФ обязательным для включения в трудовой договор является режим рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя).

Вместе с тем исходя из содержания ч. 5 ст. 99 ТК РФ условие заключенного трудового договора, по которому работник, работающий в режиме ненормированного рабочего дня, во всех случаях соглашается с возможностью эпизодического привлечения работодателем к исполнению своей трудовой функции в ночное время, если это не запрещено ему в соответствии с медицинским заключением, не тождественно письменному согласию, на которое указывает данная часть.

По смыслу ч. 5 ст. 99 ТК РФ в каждом конкретном случае привлечения отца, воспитывающего без супруги детей в возрасте до пяти лет, к работе в ночное время требуется его отдельное письменное согласие.

Это связано с трудностями и обременениями, которые могут возникнуть в процессе воспитания ребенка.

Подобное толкование ч. 5 ст. 99 ТК РФ соответствует положениям абз. 5 ст. 2 ТК РФ, провозглашающего обеспечение права каждого работника на справедливые условия труда одним из основных принципов правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений.

В силу ч. 2 ст. 9 ТК РФ трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в трудовой договор, то они не подлежат применению.

В данном случае право работника на справедливые условия труда ограничено, поскольку трудовой договор во всех случаях предполагает согласие работника, воспитывающего своего трехлетнего ребенка без супруги, на привлечение его к работе в ночное время.

Следовательно, это условие противоречит положениям ч. 2 ст. 9 ТК РФ и не подлежит применению.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

03.03.2011