Работодатель привлек работника-инвалида, работающего в режиме ненормированного рабочего времени, к исполнению трудовой функции данного работника с 22.00 до 23.00, за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени. Привлечение носит эпизодический характер, и работник дал свое письменное согласие. При этом ему запрещена работа в ночное время по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. Правомерно ли указанное привлечение работника к работе?

Ответ: Привлечение работника-инвалида, работающего в режиме ненормированного рабочего времени, к исполнению трудовой функции данного работника с 22.00 до 23.00, за пределами установленной для него продолжительности рабочего времени, если он дал свое письменное согласие на подобное привлечение и это привлечение носит эпизодический характер, но работнику запрещена работа в ночное время по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, является неправомерным.

Обоснование: Согласно ст. 97 Трудового кодекса РФ работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором (далее - установленная для работника продолжительность рабочего времени):

для сверхурочной работы (ст. 99 ТК РФ);

если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня (ст. 101 ТК РФ).

Статья 101 ТК РФ характеризует ненормированный рабочий день как особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени. При этом перечень должностей работников с ненормированным рабочим днем устанавливается коллективным договором, соглашениями или локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

На основании ч. 1 ст. 96 ТК РФ время с 22.00 до 06.00 является ночным временем.

В силу ч. 5 указанной статьи работники-инвалиды могут привлекаться к работе в ночное время только с их письменного согласия и при условии, если такая работа не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением. При этом указанные работники должны быть в письменной форме ознакомлены со своим правом отказаться от работы в ночное время.

Помимо этого, согласно ч. 4 ст. 23 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" (далее - Закон N 181-ФЗ) привлечение инвалидов к сверхурочным работам, работе в выходные дни и ночное время допускается только с их согласия и при условии, если такие работы не запрещены им по состоянию здоровья.

По смыслу ч. 5 ст. 96 ТК РФ и ч. 4 ст. 23 Закона N 181-ФЗ они распространяются на все случаи работы в ночное время, в том числе и на случай, когда такая работа связана с ненормированным рабочим днем.

Исходя из содержания приведенных частей привлечение инвалидов к работе в ночное время допускается при наличии одновременно двух условий: 1) получено их письменное согласие на подобное привлечение; 2) работа в ночное время, к которой они привлекаются, не запрещена им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Положения ч. 5 ст. 96 ТК РФ и ч. 4 ст. 23 Закона N 181-ФЗ носят императивный характер.

Соответственно, при отсутствии хотя бы одного из приведенных условий привлечение работника-инвалида к работе в ночное время не допускается.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

02.03.2011