Вероятность и самоорганизация в гражданском праве

ВЕРОЯТНОСТЬ И САМООРГАНИЗАЦИЯ В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

В. В. ЗАЛЕССКИЙ

Залесский Виктор Васильевич - заведующий кафедрой гражданского права РПА Минюста РФ, доктор юридических наук, заслуженный деятель науки РФ.

Человеческое общество представляет собой сложную и все усложняющуюся систему отношений его членов - от отдельно взятого человека до создаваемых им социально-государственных образований. Важнейшим элементом этих отношений являются имущественные взаимосвязи, упорядочение которых в значительной мере осуществляется нормами гражданского права. Достижению этой цели препятствует вероятностный (в значительной степени) характер любых отношений, явлений, свойственных сложной системе, будь то на уровне микромира или в социальных конструкциях. Гражданское право имеет дело с формированием и реализацией отношений, во многом определяемых свободным волеизъявлением их участников, особенно когда речь идет о договорных связях. Обеспечение создания и функционирования такого существенного элемента общественных отношений, как отношения имущественного характера, - одна из задач гражданско-правового регулирования. Система имущественных отношений в обществе образуется из огромного числа действий субъектов гражданского права и иных юридических фактов. Объективная направленность и результативность действий с точки зрения интересов участников и общества в целом могут быть предвидимы лишь в общих чертах вероятностной оценки. Законодательное регулирование определенного круга общественных отношений всегда преследует конкретную цель, достижимость которой обусловлена многими факторами, порой упускаемыми из вида законодателем (субъективный момент законотворчества). Многие же обстоятельства вообще не могут быть сознательно приняты во внимание из-за чрезвычайной сложности взаимодействия неопределенной множественности и разнообразия взаимодействия элементов системы. В глобальном плане связь между элементами системы общественных отношений, включая их правовое регулирование, является достаточно эффективной. Процесс формирования и существование этой связи характеризуется ее устойчивостью, а с другой стороны - наличием неустойчивости из-за происходящих в общественных отношениях флуктуаций. Конкуренция между устойчивостью и неустойчивостью определяет порог устойчивости системы (в законодательстве - успешное функционирование правовых норм). "Человеческое общество представляет собой необычайно сложную систему, способную претерпевать огромное число бифуркаций, что подтверждается множеством культур, сложившихся на протяжении сравнительно короткого периода в истории человечества" <*>. -------------------------------- <*> Пригожин И., Стенгерс И. Порядок из хаоса. М., 2003. С. 276.

Право призвано вносить упорядоченность в общественные отношения, создавая относительно замкнутую систему постольку, поскольку возможность эффективного управления связывается с определенным уровнем устойчивости системы. Направление правового регулирования, осуществляемого законодателем, должно охватывать относительно отдаленные результаты. Если это направление не совпадает со случайными флуктуациями, возможно возникновение ситуаций, не охватываемых предвидением законодателя. Так, жесткое административное регулирование экономических отношений в Советском Союзе не укрепило его хозяйство, а, напротив, привело к развалу "социалистической экономики" и самопроизвольному формированию иных структур, иных отношений, чем те, которые планировались. Произошла самоорганизация структур и отношений, свойственных капиталистическому способу производства. Существовавшая замкнутая система не обеспечила развития социально-экономических отношений и развалилась, потому что всякая замкнутая система со временем неизбежно деградирует, разупорядочивается. Макросистема экономических отношений самостоятельно приходит к новому равновесному состоянию, приобретая свойства относительно замкнутой, не допускающей возврата к предыдущему уровню организации. И здесь правовая, направленная регламентация должна обеспечивать необходимую свободу развития, в том числе имущественных отношений, составляющих в основном предмет гражданско-правового регулирования. Для гражданского права чрезвычайно важен процесс самоорганизации гражданских правоотношений, в значительной степени подверженный действию случайных, вероятностных факторов. Действующим началом процесса самоорганизации является юридический факт - предусмотренное нормой права объективно существующее явление (обстоятельство), которому в государственно-организованном обществе, использующем правовую систему для установления желательного направления развития общественных отношений, придаются свойства конституирующего. Придавая тем или иным обстоятельствам свойства юридического факта, законодатель несвободен - его действия обусловлены потребностями общества, складывающимися на определенном этапе его развития. Но отражают ли реальные (объективные) потребности общества решения законодателя о придании свойств юридического факта тем или иным обстоятельствам? Идеальных правовых норм не бывает, иначе не было бы необходимости в постоянном совершенствовании законодательства. Следовательно, в придании свойств юридического факта есть элемент случайности, прежде всего, в том, будет ли достигнута цель, поставленная законодателем и определенная во многом субъективно. Например, Законом о государственной регистрации юридических лиц достаточным юридическим фактом, с которым связывается возникновение юридического лица, объявлено представление пакета документов без предварительной их проверки. В результате появились сотни тысяч коммерческих юридических лиц, по существу являющихся "мертвыми душами". Цель упорядочения процесса создания юридических лиц не была достигнута. Вероятность такого развития событий могла быть просчитана, но осталась неучтенной, произошла отрицательная самоорганизация системы, вызванная естественной для современного российского бизнеса неуемной жаждой наживы, направившей созидательный по своей природе процесс в нежелательном для экономики страны направлении. Любое гражданское правоотношение представляет собой урегулированное нормой права конкретное общественное отношение, находящееся в развитии. Нельзя отказать в возможности изменения и развития даже таким лидерам стабильности, как правоотношения собственности. В каждом правоотношении заложена вероятность его изменения либо прекращения. Всегда есть место действию случайных факторов, оказывающих влияние на правоотношение. Случайности в "жизни" правоотношения неизбежны - оценить вероятность их проявления задача и законодателя, и участников правоотношения. Следует иметь в виду, что случайность в повседневной жизни играет огромную роль. Разнообразные случайности вносят в складывающиеся и сложившиеся отношения субъектов гражданских правоотношений существенные элементы беспорядка, делая невозможным или отодвигая во времени достижение поставленных целей (приобретение имущества, завершение работ, перевозку пассажира и т. п.). В связи с этим просматривается необходимость противостоять случайностям, уменьшать степень их воздействия на правоотношения. Можно ли вообще избавиться от случайностей? История развития научной мысли знает разные точки зрения по этому поводу. Многие мыслители древности и более позднего времени полагали, что все случайное обусловлено недостатком наших знаний. Древнегреческий философ Демокрит в V в. до нашей эры говорил: "Люди сотворили себе кумира из случая как прикрытие присущего им недомыслия". Римлянин Цицерон в I в. до нашей эры замечал: "Нет ничего более противоречащего разуму, чем случай". И всего сто лет назад известный русский ученый К. А. Тимирязев писал: "Что такое случай? Пустое слово, которым прикрывается невежество, уловка ленивого ума. Разве случай существует в природе?". Однако также с древнейших времен существовало и противоположное воззрение на природу случайного, признающее объективное существование случайности как явления, связанного с самой сущностью природных и общественных явлений. В IV в. до нашей эры Аристотель, не соглашаясь с Демокритом, писал: "Уничтожение случая влечет за собой нелепые последствия. Есть многое, что совершается не по необходимости, а случайно...". В одной из самых древних книг - Библии - было сказано: "...не проворным достается успешный бег, не храбрым - победа, не мудрым - хлеб, и не у разумных - богатство, и не искусным - благорасположение, но время и случай для всех их" (Екклесиаст, 9 - 11). Ныне как в естествознании, так и в общественных науках признана огромная роль случайного, которое уже не считается чем-то несущественным и второстепенным. При этом случайности не только вызывают негативные последствия (гибель имущества, неисполнение договора и пр.), но могут иметь и положительное влияние, давая возможность с других позиций подойти к решению каких-то проблем. Вместе с тем на уровне конкретных, единичных отношений существует оправданное стремление избежать нежелательных случайностей, получить желаемый результат. В праве, в том числе и в гражданском праве, правовое регулирование должно обеспечить возможность просчитать последствия действий участников правоотношений, влияние иных юридических фактов, включая стечение объективных обстоятельств, квалифицируемое как действие непреодолимой силы. Однако никакие усилия законодателя, попытки самого детального регулирования не могут со стопроцентной точностью учесть все флуктуации общественных отношений, вызываемые неопределенным числом разнообразных факторов. Поэтому в гражданском праве немало норм, цель которых - устранить или, по крайней мере, смягчить невыгодные для участников правоотношений последствия действия случайных факторов. Под действием норм права происходит самоорганизация системы правоотношений, возникающих случайным образом вследствие разнообразных обстоятельств, имеющих, с точки зрения законодателя, общественно-правовое значение. Оценка результатов самоорганизации системы правоотношений, ее общественной полезности всегда субъективна и в конечном счете определяется характером государства - для государства авторитарного и государства демократического критерии разные. Попытка самоорганизации частного капитала в советские времена вызывала репрессивную реакцию государства, самоорганизация бизнеса в современной России пользуется поддержкой государства, оказываемой, разумеется, в рамках существующего правопорядка. Проблема самоорганизации в системе гражданских правоотношений относится не только к динамично развивающимся договорным связям, но прослеживается и в сфере правового бытия субъектов гражданского права и в области правоотношений собственности. При этом проявляется стремление к достижению стабильности (но не стагнации!). Всякая стабильность в системе любых явлений относительна и определяется вероятностными характеристиками развития. В гражданском праве наиболее устойчивыми считаются отношения собственности. Но и эти правоотношения динамичны и стремятся к самоорганизации в рамках определенной системы общественных отношений и конкретного правопорядка. Провозглашение частной собственности в Конституции Российской Федерации само по себе не создало систему отношений частной собственности, явившись лишь правовой фиксацией факта изменения вектора общественного развития, перехода к статистически более устойчивому процессу. В настоящее время процесс самоорганизации отношений частной собственности продолжается, сопровождаемый многочисленными отклонениями. Вновь и вновь происходит перемещение объектов собственности из частной в государственную и наоборот. Устойчивость отношений собственности может быть обеспечена лишь четкой связью между элементами общественной системы, возникающей в результате эффективного взаимодействия всех государственных и общественных институтов. Но это, так сказать, на макроуровне. Единичные правоотношения собственности также не могут быть признаны стопроцентно-устойчивыми. Законодатели всех времен и народов с древнейших времен стремились обеспечить собственнику непоколебимую устойчивость его права. В п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации записано, что гражданское законодательство основывается, в частности, на признании неприкосновенности собственности. Гражданско-правовые способы создания этой неприкосновенности исходят из оценки вероятности факта и характера нарушения. Правонарушение может выражаться в лишении владения объектом права собственности, воспрепятствовании осуществлению права пользования, повреждении или уничтожении самого объекта. Вероятность нарушения всегда определялась эмпирически и, по сути дела, не принималась во внимание при выборе средств защиты. Важно было (и есть) в любом случае защитить собственника. Впрочем, имела место дифференциация собственников с установлением преимуществ в применении средств защиты. Одно из близких нам по времени преимущество существовало в советском гражданском праве для защиты права государственной собственности: действовала презумпция государственной собственности и право на предъявление виндикационного иска не погашалось за истечением срока исковой давности (см. ст. 90 ГК РСФСР 1964 г.). Неограниченная виндикация государственного имущества предусматривалась также ст. 60 ГК РСФСР 1922 г. Такие меры предпринимались, исходя из представлений о роли государственной социалистической собственности для достижения глобальной цели построения коммунистического общества. Вероятность нарушений в сфере отношений государственной собственности справедливо рассматривалась как угроза существующему строю. В современной России, занятой формированием рыночных отношений с признанием равенства всех форм собственности, вероятность нарушений прав собственника рассматривается как явление, представляющее одинаковую общественную опасность независимо от места потерпевшего в системе социально-экономических отношений. Основные гражданско-правовые нормы, призванные обеспечить защиту права собственности в российском законодательстве, соответствуют "международным стандартам". Однако постоянные флуктуации в отношениях правящих элит и, соответственно, фактическая неопределенность в практике правоохранительных органов, прежде всего суда, резко снижает эффективность норм, образующих институт права собственности. Важнейшим инструментом организации экономических (и ряда иных) отношений является договор. "Применение договора на протяжении уже нескольких тысяч лет объясняется помимо прочего тем, что речь идет о гибкой правовой форме, в которую могут быть облечены различные по характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований" <*>. Соотношение в договоре возможного и должного определяется вероятностным характером многих его природообразующих элементов: формирование воли потенциальных участников договора, выбор и согласование условий договора, использование той или иной формы договора, определение порядка его исполнения и совершение действий, составляющих исполнение. -------------------------------- <*> Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 2001. С. 9.

В категории договора наиболее наглядно проявляется вероятностный характер гражданских правоотношений, роль случая как правообразующего фактора. И законодательство стремится учесть эту специфику договора для создания необходимой устойчивости оборота. Устойчивость оборота достигается сочетанием четкости норм института договора и предоставления свободы самоопределения участникам рыночных отношений. Общепризнано, что важнейшим принципом гражданского права в обществе с развитыми товарно-денежными отношениями является свобода договора, зафиксированная в ст. 421 ГК РФ. Вступать или не вступать в договорные отношения, а если вступать, то в какие именно - избрать один из видов договоров, предлагаемых Гражданским кодексом, или "изобрести" новый договор - все это предмет свободного решения сторон будущего договора. В юридической литературе справедливо отмечается необходимость разграничения понятий "договор-сделка" и "договор-правоотношение" <*>. Будучи сделкой, договор направлен на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Заключенный договор становится исходной точкой организации гражданских правоотношений. Но заключенным может считаться лишь такой договор, который соответствует требованиям закона, предъявляемым к действительности сделки (к субъектам, форме и пр.). Дальнейший процесс протекает в виде самоорганизации "договора-правоотношения", в определенной степени заключенной в рамки правового регулирования. Но в процессе самоорганизации правоотношения безусловное достижение цели договора не обеспечивается. При заключении договора стороны (как правило) уверены в достижении правового результата. В действительности же присутствует лишь вероятность реализации их намерений. Желаемый правовой результат может быть достигнут с некоторой степенью вероятности, определение которой чрезвычайно сложно из-за невозможности предвидеть разнообразные случайные явления, способные вызвать флуктуации в возникшем "договоре-правоотношении". -------------------------------- <*> См., например: Брагинский М. И., Витрянский В. В. Указ. соч. С. 116 и след.; 222 и след.

Правовое регулирование договорных отношений стремится элиминировать нежелательные последствия случайных явлений, могущих оказать негативное воздействие на развитие "договора-правоотношения". Соответствующие правовые нормы выработаны тысячелетней практикой регулирования имущественных отношений, учитывающей типичные (многократно встречающиеся), наиболее вероятные флуктуации в развитии общественных отношений. Этот богатый опыт, обобщенный в нормах действующих законов, позволяет предотвратить нежелательные последствия, как на стадии заключения договора, так и в процессе его исполнения. Любое договорное отношение имеет вероятностный характер. Угроза устойчивости договора существует уже на стадии его заключения - договорные отношения могут не возникнуть при наличии предусмотренных законом обстоятельств, исключающих юридическую значимость необходимых для договора фактов. Это может быть недееспособность стороны, пороки волеизъявления, грубое нарушение закона и т. д. Следовательно, если договор-сделка под воздействием предусмотренных законом обстоятельств окажется недействительным, то соответствующие последствия сводятся к попытке восстановления состояния, существовавшего до того, как эвентуальными сторонами были совершены действия, направленные на заключение договора. Однако полностью восстановить первоначальное состояние принципиально невозможно - система правоотношений тем или иным образом отреагировала на нарушение и след этой реакции неустраним. Он может быть и материальным, и нематериальным (например, причинение морального вреда). При правомерности договора-сделки возникает договор-правоотношение, развитие которого должно идти в рамках закона, но подвержено воздействию разнообразных случайных факторов, полный учет которых невозможен. Задача законодателя - определить, насколько это возможно, вероятные отклонения в развитии договорного правоотношения и предусмотреть правовые средства устранения этих отклонений. В общей форме такие средства представлены, прежде всего, нормами статей главы 29 ГК РФ "Изменение и расторжение договора". Арсенал правовых средств, обеспечивающих желательное развитие договорных отношений, по мере совершенствования человеческого общества претерпел значительные изменения - от продажи неисправного должника в рабство до гуманного обращения взыскания на его имущество. Договорные отношения, хотя и возникают по воле людей, в массе своей объективируются, приобретают самостоятельное существование, их развитие обгоняет законотворческую деятельность, подталкивая законодателя к фиксации и регулированию стихийно сложившегося порядка взаимоотношений. Противостоять этому объективному процессу невозможно. Это - процесс самоорганизации общественных отношений, отражающий складывающийся на данный момент переход от хаоса бесчисленного множества отношений неопределенного числа субъектов права к порядку. Попытка законсервировать достигнутый уровень порядка с помощью правовых средств не может увенчаться успехом. Устойчивость сложившейся системы договорных отношений заключается в ее изменчивости. Невозможность поставить преграду флуктуациям в этой системе с наглядностью подтверждает провал административно-правового регулирования товарно-денежных отношений в Советском Союзе. В области договорных отношений действовали такие нормативные акты, как Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утвержденные Постановлением Совета Министров СССР от 9 апреля 1969 г. <*> Названные акты ставили договорные отношения в узкие рамки планово-административных актов. Стремление удержать имущественные отношения в сфере непосредственного государственного воздействия привело к кризису девяностых годов с последующей ликвидацией "социалистической" системы хозяйствования. Вновь появилась и стала реализовываться возможность самоорганизации договорных отношений. -------------------------------- <*> См.: СП СССР. 1969. N 11. Ст. 64.

Процессы самоорганизации охватывают все стороны имущественных отношений, регулируемых гражданским правом. Это касается также участников имущественных отношений. Придание лицу свойств субъекта гражданского права - целиком прерогатива существующего правопорядка. Однако и здесь действуют объективные требования достигнутого уровня общественного развития, потребностей в организации имущественных отношений. В рабовладельческом обществе не было объективной необходимости предоставления рабам свойств субъектов гражданского права. Ныне субъектами имущественных отношений являются все физические лица безотносительно к наличию у них требуемой законом дееспособности. Иначе у юридических лиц, которые должны с момента возникновения обладать и правоспособностью, и дееспособностью. Любой правопорядок ставит под контроль образование юридического лица с присвоением ему правосубъектности. Вместе с тем, хотя порядок образования юридических лиц с достаточной четкостью определен законом, необходимость появления нового субъекта права лежит в области не поддающихся четкому регулированию индивидуальных и общественных интересов, являющихся выражением направления развития общественных отношений, удовлетворения потребностей общества. Возникновение коммерческой (впрочем, и некоммерческой) организации - результат взаимодействия значительного числа факторов, не всегда поддающихся полному определению, в значительной степени случайных по отношению к появлению нового субъекта гражданского права. Вероятность появления того или иного конкретного юридического лица может быть просчитана весьма приблизительно. Здесь действует закон самоорганизации имущественных отношений через реализацию инициативы заинтересованных лиц. Достаточно наглядно указанное явление можно наблюдать в так называемых саморегулируемых организациях, название которых непосредственно наводит на мысль о самоорганизации. Однако в действительности самоорганизация - явление всеохватывающее: оно имеет место применительно к любому юридическому лицу, причем на любой стадии его существования. Можно ли предвидеть создание конкретной коммерческой организации? Сомнительно. Коммерческая организация возникает там и тогда, когда в системе рыночных отношений обнаруживается незаполненная ниша удовлетворения потребительского или производственного спроса. Вероятность успешного освоения незанятого участка рынка будет зависеть от множества объективных и субъективных факторов. Вот поэтому в современном законодательстве одним из важнейших принципов регулирования предпринимательских отношений является принцип предпринимательского риска, внутренне присущий коммерческой деятельности. Вероятность наступления невыгодных последствий, предусмотренная в ряде статей Гражданского кодекса РФ, - одно из обстоятельств, приводящих в действие механизм самоорганизации в создании и деятельности юридических лиц.

Название документа