Физическое лицо - резидент РФ является участником общества с ограниченной ответственностью. Возникают ли у физического лица налоговые риски (обязанность по уплате НДФЛ) в связи с продажей доли в уставном капитале своему супругу по цене ниже ее действительной стоимости?

Ответ: Согласно п. п. 1, 2 ст. 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом N 14-ФЗ, если это не запрещено уставом общества.

В соответствии с п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Согласно п. 1 ст. 40 Налогового кодекса РФ, если иное не предусмотрено ст. 40 НК РФ, для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен.

Налоговые органы при осуществлении контроля за полнотой исчисления налогов вправе проверять правильность применения цен по сделкам в том числе между взаимозависимыми лицами (п. 2 ст. 40 НК РФ). На основании пп. 3 п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми признаются лица, которые состоят в соответствии с семейным законодательством РФ в брачных отношениях.

Формально ст. 40 НК РФ регламентирует порядок определения цены товаров, работ, услуг. Однако налоговыми органами данная статья применяется и в отношении имущественных прав, в том числе к реализации долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Несмотря на то что судебная практика в таких спорах поддерживает налогоплательщика на основании того, что реализация имущественных прав в силу требования п. 2 ст. 38 НК РФ не подпадает под действие ст. 40 НК РФ (Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 30.01.2006 N Ф04-3154/2005(19197-А27-35), ФАС Московского округа от 17.02.2006 N КА-А40/13265-05), риск применения указанной статьи к сделкам по реализации долей в уставном капитале существует.

Таким образом, при совершении между супругами сделки по продаже доли (долей) в обществе с ограниченной ответственностью цена в такой сделке может быть объектом контроля со стороны налогового органа на предмет ее соответствия рыночной цене.

В силу п. 2 ст. 14 Закона N 14-ФЗ действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. При этом величина чистых активов общества с ограниченной ответственностью определяется в порядке, установленном Приказом Минфина России N 10н и ФКЦБ России N 03-6/пз от 29.01.2003 "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ". Учитывая, что специально разработанного порядка оценки стоимости чистых активов общества с ограниченной ответственностью не существует, указанный Порядок применяется по аналогии права (Письмо Минфина России от 27.01.2010 N 03-02-07/1-27).

Следовательно, возможна ситуация, в которой налоговый орган к сделке по продаже доли применит цену, равную действительной стоимости доли общества, что приведет к увеличению налоговой базы и доначислению НДФЛ лицу, отчуждающему долю (Письмо Минфина России от 31.01.2006 N 03-05-01-04/14).

Важно отметить, что ни гражданским, ни налоговым законодательством не установлено требование об обязательном соответствии цены реализации доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью ее действительной стоимости (за исключением случая приобретения доли самим обществом - п. 2 ст. 23 Закона N 14-ФЗ), рассчитанной на основе стоимости чистых активов, в связи с чем стороны вправе установить любую цену, независимо от действительной стоимости доли, определяемой из стоимости чистых активов общества. Данный вывод подтверждается Постановлением Президиума ВАС РФ от 28.10.2008 N 6272/08.

Однако в случае предъявления налоговым органом претензий по цене реализации доли их необоснованность, по всей вероятности, придется доказывать в судебном порядке.

О. В.Болотова

ЗАО "ТЛС-ГРУП"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

25.02.2011