Из-за ненадлежащего исполнения работником трудовых обязанностей без уважительных причин работодатель направил последнему приказ о выговоре письмом по электронной почте с уведомлением о прочтении. Уведомление работодатель получил. До истечения года со дня применения выговора работник снова не выполнил трудовые обязанности надлежащим образом без уважительных причин. Оба ненадлежащих выполнения подтверждены письменными объяснениями работника. Работодатель сообщил работнику о своем намерении уволить его по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ

Правомерно ли намерение работодателя уволить работника?

Ответ: Намерение работодателя уволить работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ в случае, если работодатель ранее направил ему приказ о выговоре письмом по электронной почте с уведомлением о прочтении, является неправомерным.

Обоснование: На основании п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ трудовой договор может быть расторгнут работодателем в случае неоднократного неисполнения работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

В соответствии с ч. 1 ст. 192 ТК РФ за совершение дисциплинарного проступка, то есть неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, работодатель имеет право применить следующие дисциплинарные взыскания:

1) замечание;

2) выговор;

3) увольнение по соответствующим основаниям.

Исходя из указанной части следует заключить, что вопрос о применении той или иной меры остается на усмотрение самого работодателя.

Кроме того, п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" гласит, что при рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, уволенного по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, или об оспаривании дисциплинарного взыскания следует учитывать, что неисполнением работником без уважительных причин является неисполнение трудовых обязанностей или ненадлежащее исполнение по вине работника возложенных на него трудовых обязанностей (нарушение требований законодательства, обязательств по трудовому договору, правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, положений, приказов работодателя, технических правил и т. п.).

Согласно ч. 3 ст. 192 ТК РФ к дисциплинарным взысканиям, в частности, относится увольнение работника по основаниям, предусмотренным п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

Как гласит ч. 1 ст. 193 ТК РФ, до применения дисциплинарного взыскания работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение. Если по истечении двух рабочих дней указанное объяснение работником не предоставлено, то составляется соответствующий акт.

При этом согласно ч. 2 указанной статьи непредоставление работником объяснения не является препятствием для применения дисциплинарного взыскания.

На основании ч. 5 ст. 193 ТК РФ за каждый дисциплинарный проступок может быть применено только одно дисциплинарное взыскание.

Далее, ч. 6 данной статьи гласит, что приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Если работник отказывается ознакомиться с указанным приказом (распоряжением) под роспись, то составляется соответствующий акт.

В силу ч. 1 ст. 194 ТК РФ, если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания работник не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не имеющим дисциплинарного взыскания.

Соответственно, работодателем не соблюдены требования ТК РФ о порядке применения дисциплинарных взысканий в отношении выговора работнику. Тот факт, что работодатель получил уведомление о прочтении письма, значения не имеет.

Таким образом, не соблюдено и требование п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ относительно наличия дисциплинарного взыскания.

Кроме того, согласно ч. 7 ст. 193 ТК РФ дисциплинарное взыскание может быть обжаловано работником в государственную инспекцию труда и (или) органы по рассмотрению индивидуальных трудовых споров.

В данном случае работник вправе обжаловать взыскание в связи с несоблюдением порядка вынесения ему выговора.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

15.02.2011