Работник приступил к работе с согласия работодателя (когда трудовой договор еще не был оформлен). Работодатель в оформленном позднее трудовом договоре прописал пункт об испытательном сроке (3 месяца). Работник, ознакомившись с трудовым договором, потребовал у работодателя исключения из трудового договора пункта об испытательном сроке, указав на отсутствие соглашения об испытательном сроке в письменной форме до начала работы. Правомерно ли требование работника?

Ответ: Требование работника об исключении пункта об испытательном сроке из трудового договора, в связи с тем что работник приступил к работе с согласия работодателя (когда трудовой договор еще не был оформлен), а работодатель в оформленном позднее трудовом договоре прописал пункт об испытательном сроке (3 месяца) и до начала работы между сторонами не заключалось соглашение об этом, правомерно.

Обоснование: В силу ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании трудового договора, заключаемого ими в соответствии с ТК РФ.

Трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе.

В силу ст. 70 ТК РФ отсутствие в трудовом договоре условия об испытании означает, что работник принят на работу без испытания. В случае когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора (ч. 2 ст. 67 ТК РФ), условие об испытании может быть включено в трудовой договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы.

В рассматриваемой ситуации стороны до начала работы не оформляли соглашение об испытательном сроке.

Следовательно, работодатель не вправе его включать в трудовой договор, который заключается после того, как работник приступил к работе.

В соответствии со ст. 9 ТК РФ коллективные договоры, соглашения, трудовые договоры не могут содержать условий, ограничивающих права или снижающих уровень гарантий работников по сравнению с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Если такие условия включены в коллективный договор, соглашение или трудовой договор, то они не подлежат применению.

Таким образом, исходя из вышеизложенного требование работника правомерно.

М. А.Зубко

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

09.02.2011