Должен ли заключаться трудовой договор с генеральным директором ООО, если он перестает быть его единственным учредителем, а ранее трудовой договор с ним заключен не был?

Ответ: В случае если генеральный директор ООО перестает быть его единственным учредителем, а ранее трудовой договор с ним не заключался, с генеральным директором должен быть оформлен трудовой договор в письменной форме.

Обоснование: Согласно ст. 16 Трудового кодекса РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник (ст. 56 ТК РФ). Работодателем является юридическое лицо. При подписании трудового договора от лица работодателя выступает уполномоченное на это физическое лицо (ст. 20 ТК РФ).

Особенности регулирования труда руководителя организации определены гл. 43 ТК РФ.

В соответствии со ст. 273 ТК РФ руководитель организации - физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации (и локальными нормативными актами) осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

При этом согласно ч. 2 данной статьи положения гл. 43 ТК РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда, в частности, руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации.

Порядок оформления трудовых отношений с единоличным исполнительным органом регламентируется, наряду с трудовым законодательством, законодательством, регулирующим правовое положение организаций различных организационно-правовых форм.

Так, согласно ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, от имени общества может быть подписан участником общества, председательствующим на общем собрании общества, председателем совета директоров, иным лицом, уполномоченным решением членов совета директоров.

В рассматриваемой ситуации имело место совпадение в одном лице генерального директора, назначаемого на должность единственным учредителем, и единственного учредителя.

Согласно позиции Федеральной службы по труду и занятости, изложенной в Письме от 28.12.2006 N 2262-6-1, в подобных ситуациях, когда генеральный директор является единственным участником, трудовой договор с ним не заключается, так как по отношению к генеральному директору отсутствует работодатель. Данная позиция обосновывалась нормой ч. 2 ст. 273 ТК РФ. Аналогичное мнение приведено в Письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199.

Однако в ситуации, когда генеральный директор перестает быть единственным учредителем общества, к нему начинают применяться положения гл. 43 ТК РФ и, соответственно, возникает необходимость оформления трудового договора в письменной форме. Обязательность письменной формы договора установлена ст. 67 ТК РФ.

Е. И.Горяинова

Старший юрист

Коллегия адвокатов

"Муранов, Черняков и Партнеры"

24.01.2011