Организации заключили договор строительного подряда, согласно которому срок выполнения работ исчисляется с момента внесения организацией-заказчиком организации-подрядчику суммы задатка в счет оплаты данных работ и составляет 3 календарных месяца с указанного момента. После внесения суммы задатка подрядчик не приступил к работе в установленный срок и вернул сумму задатка в момент истечения этого срока

Правомерно ли требование заказчика об уплате суммы задатка в двойном размере в соответствии с п. 2 ст. 381 ГК РФ?

Ответ: Требование заказчика об уплате суммы задатка в двойном размере в соответствии с п. 2 ст. 381 Гражданского кодекса РФ, если по условию договора строительного подряда срок выполнения работ начинается с момента внесения заказчиком подрядчику суммы задатка в счет оплаты данных работ и продолжается 3 месяца с указанного момента, является неправомерным.

Обоснование: На основании п. 1 ст. 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

В силу п. 2 указанной статьи соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

Как установлено п. 3 ст. 380 ГК РФ, в случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного п. 2 данной статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

В соответствии с п. 2 ст. 381 ГК РФ, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка.

Согласно п. 1 ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

На основании п. 2 ст. 702 ГК РФ к договору строительного подряда общие положения о подряде применяются, если иное не установлено правилами ГК РФ.

В силу п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Следовательно, условие о сроке является существенным для договора строительного подряда.

Статья 190 ГК РФ указывает, что установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Согласно выводам судебной практики внесение задатка, применительно к договорам подряда, не является событием, которое должно неизбежно наступить. Соответственно, договор подряда является незаключенным (см. Постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2008 N 07АП-5166/08 и Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2009 N 17АП-4176/2009-ГК).

Более того, из Постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.06.2009 N 17АП-4176/2009-ГК следует, что при незаключенности договора подряда, содержащего условие о задатке, сумму задатка следует понимать как сумму аванса.

Таким образом, п. 2 ст. 381 ГК РФ в рассматриваемом случае применению не подлежит.

Ю. К.Борисов

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.01.2011