Существует ли возможность у индивидуального предпринимателя, прекратившего деятельность в 2009 г., вернуть переплату НДС за 2005 г. в том случае, если ИФНС России о наличии данной переплаты не уведомляла, а он лично обнаружил этот факт в 2008 г. при сверке расчетов? При снятии с учета в 2009 г. ИФНС России переплату по заявлению, поданному индивидуальным предпринимателем, не вернула, ссылаясь на истечение трехгодичного срока

Ответ: Вернуть сумму излишне уплаченного НДС за 2005 г., о наличии которой индивидуальный предприниматель узнал при сверке расчетов в 2008 г., возможно в случае обращения индивидуального предпринимателя в суд с иском о возврате излишне уплаченной суммы налога в течение трех лет, начиная со дня, когда он узнал о наличии переплаты (в данном случае - со дня выдачи ему справки о состоянии расчетов по налогам в 2008 г.).

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 78 Налогового кодекса РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит зачету в счет предстоящих платежей налогоплательщика по этому или иным налогам, погашения недоимки по иным налогам, задолженности по пеням и штрафам за налоговые правонарушения либо возврату налогоплательщику в порядке, предусмотренном ст. 78 НК РФ.

Из п. 3 ст. 78 НК РФ следует, что налоговый орган обязан сообщить налогоплательщику о каждом ставшем известным налоговому органу факте излишней уплаты налога и сумме излишне уплаченного налога в течение 10 дней со дня обнаружения такого факта.

Форма извещения об обнаружении факта излишней уплаты (излишнего взыскания) налога (сбора, пени, штрафа) содержится в Приложении N 6 к Приказу ФНС России от 25.12.2008 N ММ-3-1/683@.

Как указано в п. 7 ст. 78 НК РФ, заявление о зачете или возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы. В то же время если налогоплательщик пропустил трехлетний срок подачи заявления на зачет или возврат налога, то, как следует из Определения Конституционного Суда РФ от 21.06.2001 N 173-О, это не препятствует его обращению в суд с иском о возврате из бюджета переплаченной суммы в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства и в этом случае действуют общие правила исчисления срока исковой давности - со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 Гражданского кодекса РФ). Таким днем может являться день выдачи справки о состоянии расчетов по налогам, взносам, сборам.

Учитывая изложенное, индивидуальный предприниматель имеет право обратиться в суд в течение трех лет, начиная со дня, когда узнал или должен был узнать о нарушении своего права. Поскольку факт наличия переплаты индивидуальный предприниматель обнаружил в момент составления акта сверки расчетов в 2008 г., то трехлетний срок для обращения в суд им на данный момент не пропущен.

Кроме того, следует помнить, что обращение налогоплательщика в суд с иском о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налогов и пеней возможно только в случае отказа налогового органа в удовлетворении соответствующего заявления либо неполучения налогоплательщиком ответа в установленный законом срок (п. 22 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации").

Это означает, что налогоплательщик может обратиться в суд с иском о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налогов и пеней, если им соблюден предусмотренный ст. 78 НК РФ досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком.

Несоблюдение досудебного порядка урегулирования спора, в соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ, является основанием для оставления иска без рассмотрения (см., например, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 19.03.2008 N Ф08-1201/08-439А).

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

16.01.2011