В результате реорганизации в форме преобразования организация была зарегистрирована как вновь созданное юридическое лицо в феврале 2010 г. С февраля 2010 г. организация также применяет УСН. В то же время уведомление о применении УСН организация подала в налоговый орган в апреле 2010 г. Вправе ли она в указанном случае применять УСН с момента государственной регистрации?

Ответ: Организация, созданная в порядке реорганизации в форме преобразования, в случае пропуска 5-дневного срока на подачу в налоговый орган уведомления о применении организацией упрощенной системы налогообложения, по нашему мнению, вправе применять упрощенную систему налогообложения. Данная позиция подтверждается арбитражной практикой.

Однако, принимая во внимание позицию Минфина России и ФНС России, организации в таком случае следует быть готовой отстаивать свою правоту в суде.

Обоснование: Согласно п. 1 ст. 57 Гражданского кодекса РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

В соответствии с п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

А п. 1 ст. 14 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусмотрено, что юридические лица могут создаваться путем реорганизации, в том числе путем преобразования.

На основании п. 2 ст. 11 Федерального закона N 129-ФЗ моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в соответствующий государственный реестр.

Исходя из смысла положений, указанных выше, следует вывод, что юридическое лицо, созданное в процессе реорганизации в форме преобразования, является вновь созданным.

К аналогичному выводу пришел ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 13.04.2010 по делу N А66-9342/2008.

Абзацем 2 п. 1 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ установлено, что переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном настоящей главой.

Согласно п. 2 ст. 346.13 НК РФ вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе подать заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация и индивидуальный предприниматель вправе применять упрощенную систему налогообложения с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Таким образом, из буквального толкования положений НК РФ следует, что организация вправе применять упрощенную систему налогообложения только в случае, если заявление о применении упрощенной системы было ею подано в течение 5 дней с даты постановки на учет в налоговом органе.

К аналогичному выводу пришел Минфин России в своем Письме от 24.03.2010 N 03-11-11/75, указав, что в случае, когда вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель не подали заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в 5-дневный срок с момента постановки на учет в налоговом органе, такие налогоплательщики вправе перейти на указанный специальный налоговый режим в порядке, установленном п. 1 ст. 346.13 НК РФ (при соблюдении условий, предусмотренных ст. 346.12 НК РФ), то есть подав заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики планируют применять указанный режим.

Из изложенного следует, что если вновь созданная организация подала заявление о применении упрощенной системы налогообложения по истечении 5 дней с момента ее постановки на учет в налоговом органе, то такая организация не вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Схожий вывод изложен также в Письмах Минфина России от 11.03.2010 N 03-11-11/46, ФНС России от 10.11.2009 N ШС-22-3/848@.

Однако ФАС Северо-Западного округа в своем Постановлении от 13.04.2010 по делу N А66-9342/2008 указал, что заявление о применении УСН носит уведомительный, добровольный характер и гл. 26.2 НК РФ не предусматривает основания отказа налогоплательщику в применении налоговым органом права запретить или разрешить налогоплательщикам применять УСН, в том числе с нарушением им сроков подачи заявления в налоговый орган, в связи с чем данное обстоятельство не может являться основанием для отказа вновь созданной организации в применении УСН.

Аналогичный вывод сделал ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 31.07.2008 по делу N А42-6374/2007, указав, что нормы гл. 26.2 "Упрощенная система налогообложения" НК РФ не предоставляют налоговому органу права запретить или разрешить налогоплательщику применять выбранную им систему налогообложения. Статьей 346.13 НК РФ не предусмотрены основания отказа налогоплательщику в применении УСН, в частности ввиду нарушения установленного п. 2 ст. 346.13 НК РФ 5-дневного срока для подачи заявления о переходе на УСН.

Указанная позиция также нашла подтверждение в Постановлениях ФАС Уральского округа от 16.03.2009 N Ф09-1137/09-С3 по делу N А07-14944/2008-А-РМФ, ФАС Северо-Кавказского округа от 22.05.2009 по делу N А32-19910/2008-33/259.

А ФАС Московского округа в Постановлении от 27.08.2009 N КА-А40/6972-09 сделал вывод, что ст. 346.13 НК РФ не установлено пресекательного срока подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения, пропуск которого влечет отказ в переводе на упрощенную систему налогообложения; заявление о применении упрощенной системы налогообложения носит уведомительный характер и не зависит от решения налогового органа.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

15.01.2011