Организация A имеет в собственности земельный участок, который в мае 2010 г. она сдала в аренду организации B сроком на 8 месяцев для размещения на нем торгового киоска либо последующей сдачи участка в субаренду. Организация B в мае 2010 г. разместила на данном участке торговый киоск и с мая по сентябрь 2010 г. включительно осуществляла в нем торговую деятельность. 31.09.2010 организация B продала торговый киоск организации C, а затем с октября по декабрь 2010 г. сдавала данный земельный участок в субаренду организации C. Подпадает ли под обложение ЕНВД сдача организацией A в аренду земельного участка организации B за период с мая по декабрь 2010 г.?

Ответ: Если организация A имеет в собственности земельный участок, который в мае 2010 г. она сдала в аренду организации B сроком на 8 месяцев для целей размещения на нем торгового киоска либо последующей сдачи участка в субаренду, а организация B в мае 2010 г. разместила на данном участке торговый киоск и с мая по сентябрь 2010 г. включительно осуществляла в этом киоске торговую деятельность, то сдача организацией A в аренду земельного участка подпадает под обложение ЕНВД в периоде с мая по сентябрь 2010 г., когда арендатор (организация B) использовал этот земельный участок для размещения объекта нестационарной торговой сети (торгового киоска). Если же организация B 31.09.2010 продала торговый киоск организации C, а затем с октября по декабрь 2010 г. сдавала данный земельный участок в аренду организации C в силу договора субаренды, то деятельность организации A, по нашему мнению, не подпадает под обложение ЕНВД в периоде с октября по декабрь 2010 г. При этом в случае возникновения разногласий с контролирующими органами организация может отстоять свою точку зрения в суде.

Обоснование: Согласно пп. 14 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ под уплату ЕНВД в соответствии с решением муниципального образования может подпадать предпринимательская деятельность по оказанию услуг по передаче во временное владение и (или) в пользование земельных участков для размещения объектов стационарной и нестационарной торговой сети, а также объектов организации общественного питания. К стационарной торговой сети относятся в том числе киоски (ст. 346.27 НК РФ).

Статья 606 Гражданского кодекса РФ предусматривает, что по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Следовательно, сдача в аренду организацией A земельного участка в периоде с мая по сентябрь 2010 г., когда арендатор размещал на нем и использовал торговый киоск, подпадает под обложение ЕНВД.

Рассмотрим следующий период (с октября по декабрь 2010 г.), характеризующийся тем, что организация B 31.09.2010 продала торговый киоск организации C, а с октября по декабрь 2010 г. сдавала земельный участок в субаренду организации C.

Пункт 2 ст. 615 ГК РФ предусматривает, что арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендованное имущество в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу. В отношении договора субаренды нужно учесть, что к нему применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами.

Официальные разъяснения, касающиеся подобной ситуации, отсутствуют. При этом можно обратиться к Письму Минфина России от 24.06.2009 N 03-11-06/3/170, в котором рассмотрена ситуация передачи в субаренду земельного участка для размещения на нем торгового места. Вывод финансистов может быть использован по аналогии в рассматриваемой в вопросе ситуации. Из Письма можно сделать вывод, что при передаче земельного участка в субаренду для размещения на нем субарендатором объекта стационарной торговой сети под уплату ЕНВД может подпадать как передача земельного участка арендодателем в аренду, так и передача этого земельного участка арендатором в субаренду.

По нашему мнению, сдача арендодателем земельного участка арендатору, который этот участок передает в субаренду для размещения на нем объекта стационарной торговой сети, не подпадает под действие пп. 14 п. 2 ст. 346.26 НК РФ. Дело в том, что в этой норме сказано об оказании услуг по передаче во временное владение и (или) пользование земельных участков для размещения объектов торговли. В то же время в рассмотренной в вопросе ситуации арендодатель передает земельный участок не для данной цели, а для последующей передачи земельного участка в субаренду.

Аналогичным подходом руководствовался ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 20.08.2009 N А26-7927/2008. Мнение суда основывается на том, что ЕНВД должна уплачивать та организация, которая передает земельные участки в пользование (в аренду) непосредственно субъектам предпринимательской деятельности, осуществляющим торговлю и организацию общественного питания. Поэтому передача земельного участка арендодателем арендатору в случае, когда арендатор передает этот земельный участок субарендатору, размещающему на нем данные объекты, не облагается ЕНВД.

В соответствии с вышесказанным, по нашему мнению, за период с мая по сентябрь 2010 г., когда арендатор (организация B) использовал арендованный земельный участок для размещения на нем объекта нестационарной торговой сети, деятельность организации A по сдаче земельного участка в аренду подлежала обложению ЕНВД.

Эта же деятельность организации A за период с октября по декабрь 2010 г., когда арендатор сдавал земельный участок в субаренду, не подпадает под уплату ЕНВД.

В. В.Никитин

Консалтинговая группа "Аюдар"

14.01.2011