Российская организация платит материнской французской компании лицензионные платежи по договору о предоставлении лицензии на сборку и сбыт продукции и по договору о предоставлении права пользования товарным знаком. В решении налогового органа о привлечении организации к ответственности был сделан вывод о неправомерном уменьшении организацией в целях исчисления налога на прибыль доходов на сумму таких расходов по не зарегистрированным в установленном порядке лицензионным договорам. Есть ли основания для признания правомерным решения налогового органа?

Ответ: Позиция, согласно которой расходы по не зарегистрированным в установленном порядке лицензионным договорам не могут быть учтены для целей налогообложения, так как без этой регистрации указанные договоры считаются недействительными, высказывалась Минфином России (Письмо от 14.03.2006 N 03-03-04/1/230). Однако указанные разъяснения давались еще до вступления в силу части четвертой Гражданского кодекса РФ (ст. 1 Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации").

С 01.01.2008, в случаях когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с ГК РФ государственной регистрации, предоставление права использования такого результата или такого средства по договору также подлежит государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством РФ (п. 2 ст. 1232 ГК РФ).

Из норм ГК РФ не следует, что, например, товарный знак, принадлежащий иностранной, а в данном случае французской компании, подлежит регистрации в соответствии с ГК РФ. Есть и еще один аргумент в пользу правомерности учета таких расходов для целей налогообложения. Если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные Налоговым кодексом РФ, то применяются правила и нормы международных договоров РФ (ст. 7 НК РФ). Протокол к Конвенции между Правительством РФ и Правительством Французской Республики от 26.11.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Конвенция) позволяет российской организации учесть любые издержки, по которым она несет расходы в целях своей промышленной или коммерческой деятельности (пп. (ii) пп. "a", пп. "b" п. 4 Протокола к Конвенции).

Чтобы воспользоваться нормой пп. (ii) пп. "a" п. 4 Протокола к Конвенции, российская организация должна отвечать следующим требованиям:

не менее чем 30 процентов капитала российской организации принадлежит одному или нескольким резидентам Франции;

общая сумма уставного капитала российской организации составляет не менее 500 000 французских франков или эквивалент этой суммы в другой валюте. А уставный капитал состоит из совместного участия акционеров, участников и других членов, включая резидентов России.

При введении евро был установлен следующий курс обмена: 1 евро = 6,55957 французских франков (Письма ЦБ РФ "Описание и технические характеристики банкнот и монет евро", МНС России от 16.06.2003 N РД-6-23/664@). То есть уставный капитал российской организации должен быть больше или равен 76 225 евро (500 000 / 6,55957 = 76 225).

Если организация удовлетворяет указанным критериям Протокола к Конвенции, то суд может признать позицию налогового органа относительно неправомерности учета в расходах лицензионных платежей по не зарегистрированным в установленном порядке лицензионным договорам не основанной на нормах налогового законодательства. Так, ФАС Московского округа указал, что лицензионные сборы, оплачиваемые российской организацией французской организации по заключенному между ними в рассматриваемом случае договору о лицензии на сборку и сбыт, по которому российская организация приобрела право использования товарных знаков и логотипов французской компании, являются расходами, осуществленными в целях промышленной и коммерческой деятельности, что является единственным и достаточным условием для принятия для целей налогообложения прибыли таких расходов в полном объеме (Постановление ФАС Московского округа от 28.03.2008 N КА-А40/1931-08).

А. В.Рымкевич

Издательство "Главная книга"

11.01.2011