Российское АО учло в расходах для целей налогообложения прибыли затраты на услуги по предоставлению персонала (АО оплачивает услуги французской материнской компании, которая и предоставила работающий у нее высококвалифицированный персонал). Налоговый орган посчитал, что такие расходы не могут уменьшать налоговую базу по налогу на прибыль из-за отсутствия трудовых и гражданско-правовых договоров с самими работниками. Есть ли основания для признания правомерной позиции налогового органа?

Ответ: В соответствии с пп. 19 п. 1 ст. 264 Налогового кодекса РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика, в частности расходы на услуги по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией.

Налоговые органы нередко считают, что для принятия таких расходов у российской организации должны быть заключены трудовые или гражданско-правовые договоры с персоналом (Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2007 N 09АП-16796/2007-АК, 09АП-17167/2007-АК). Как видим, никаких требований относительно заключения трудовых или гражданско-правовых договоров с самими работниками в НК РФ нет. А значит, договора о предоставлении персонала, заключенного между российской и французской компаниями, достаточно. Ведь для признания расходов уменьшающими базу по налогу на прибыль они должны быть экономически обоснованны, документально подтверждены и не входить в перечень расходов, которые не принимаются к налоговому вычету (п. 1 ст. 252 и ст. 270 НК РФ).

Есть и еще один аргумент в пользу правомерности учета таких расходов для целей налогообложения прибыли. Если международным договором РФ, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ, то применяются правила и нормы международных договоров РФ (ст. 7 НК РФ). Протокол к Конвенции между Правительством РФ и Правительством Французской Республики от 26.11.1996 "Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество" (далее - Конвенция) позволяет учесть в расходах не только заработную плату, оклады, социальные взносы, предусмотренные законодательством РФ, но и любые другие выплаты за оказываемые услуги, по которым российская организация несет расходы в целях своей промышленной или коммерческой деятельности. Для этого российская организация должна отвечать следующим требованиям:

- не менее чем 30 процентов капитала российской организации принадлежит одному или нескольким резидентам Франции;

- общая сумма уставного капитала российской организации составляет не менее 500 000 французских франков или эквивалент этой суммы в другой валюте. А уставный капитал состоит из совместного участия акционеров, участников и других членов, включая резидентов России (пп. (ii) пп. "a", пп. "b" п. 4 Протокола к Конвенции).

При введении евро был установлен следующий курс обмена: 1 евро = 6,55957 французских франков (Письма ЦБ РФ "Описание и технические характеристики банкнот и монет евро", МНС России от 16.06.2003 N РД-6-23/664@). То есть уставный капитал российской организации должен быть больше или равен 76 225 евро (500 000 / 6,55957 = 76 225).

Если организация удовлетворяет указанным требованиям Протокола к Конвенции и данные издержки признаются расходами, осуществленными в целях промышленной и коммерческой деятельности организации, согласно пп. "a" п. 4 Протокола к Конвенции, то указанное является единственным и достаточным условием для принятия для целей налогообложения прибыли таких расходов в полном объеме. Такой вывод сделал ФАС Московского округа (Постановление от 28.03.2008 N КА-А40/1931-08).

А. В.Рымкевич

Издательство "Главная книга"

11.01.2011