Организация закупает у предпринимателя зерно, перемалывает его собственными силами и средствами и полученную муку реализует за наличный расчет через магазин (площадь торгового зала - 18 кв. м) населению. Организация обратилась с письменным запросом в управление ФНС России по региону о возможности применения ЕНВД, однако налоговый орган сообщил, что реализация населению продукции (муки) собственного производства не признается розничной торговлей в целях применения гл. 26.3 НК РФ, а значит, организация не вправе применять ЕНВД

Правомерна ли позиция налогового органа?

Ответ: Полагаем, что позиция налогового органа, согласно которой организация, закупающая зерно, собственными силами и средствами его перемалывающая и реализующая населению полученную муку за наличный расчет через магазин (с площадью торгового зала 18 кв. м), не вправе применять ЕНВД, является неправомерной.

Обоснование: Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом РФ, вводится в действие нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных районов, городских округов, законами городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга и применяется наряду с общей системой налогообложения и иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством РФ о налогах и сборах (п. 1 ст. 346.26 НК РФ).

В силу п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен единый налог, предпринимательскую деятельность, облагаемую единым налогом, и перешедшие на уплату единого налога в порядке, установленном настоящей главой.

Организации и индивидуальные предприниматели переходят на уплату единого налога добровольно.

На основании пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ ЕНВД может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли.

Статьей 346.27 НК РФ предусмотрено, что розничная торговля - это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация продукции собственного производства (изготовления).

Для правильной правовой квалификации осуществляемой организацией деятельности в целях применения положений гл. 26.3 НК РФ следует обратиться к Постановлению Президиума ВАС РФ от 27.03.2012 N 14566/11 по делу N А31-6475/2010, в котором рассмотрена схожая ситуация.

Для квалификации муки в качестве продукции собственного производства организации мука должна быть получена в результате осуществления организацией сельскохозяйственного производства.

Согласно ч. 1 ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" под сельскохозяйственным производством признается совокупность видов экономической деятельности по выращиванию, производству и переработке сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия.

На основании изложенного можно сделать вывод, что реализация организацией муки, полученной из зерна, закупленного у третьих лиц, не свидетельствует о собственном производстве организацией реализуемой муки, а следовательно, организация правомерно применяла ЕНВД.

М. Ю.Мордасов

Юридическая компания "Юново"

11.02.2014