Должен ли работодатель предоставить отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет внешнему совместителю, если у работницы на данный момент отсутствует основное место работы?

Ответ: Работодатель должен предоставить отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет внешнему совместителю, даже если у него на данный момент отсутствует основное место работы.

Обоснование: Согласно ст. 282 Трудового кодекса РФ совместительство - выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время.

Работа по совместительству может выполняться работником как по месту его основной работы, так и у других работодателей.

В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

Из изложенного следует, что работа по совместительству подразумевает необходимость наличия у работника основной работы. Вместе с тем при увольнении с основной работы работа по совместительству у другого работодателя не становится автоматически основной.

Действительно, прием лица на основную работу и работу по совместительству имеют отличия, которые, в частности, касаются предъявляемых при заключении трудового договора документов.

Общий порядок, установленный ст. 65 ТК РФ, предусматривает, что при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю:

паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

При приеме на работу на условиях внешнего совместительства согласно ст. 283 ТК РФ работник должен представить паспорт или иной документ, удостоверяющий личность. Кроме того, если работа по совместительству требует специальных знаний, работодатель имеет право потребовать от работника предъявления диплома или иного документа об образовании или профессиональной подготовке либо их надлежаще заверенных копий, а при приеме на тяжелую работу, работу с вредными и (или) опасными условиями труда - справки о характере и условиях труда по основному месту работы.

Кроме того, основания прекращения трудового договора указаны в ст. 77 ТК РФ. При этом в данной статье не указано, что расторжение трудового договора по основной работе является основанием для прекращения трудового договора по совместительству.

Каких-либо указаний на изменение статуса совместителя в случае его увольнения с основного места работы в ТК РФ также не предусмотрено.

Следовательно, трудовое законодательство не предусматривает "автоматической" переквалификации трудового договора по совместительству в трудовой договор по основному месту при увольнении с прежней основной работы. Закон также не обязывает работника уведомлять работодателя об увольнении с основного места, равно как не обязывает представлять какие-либо документы о наличии другой работы при трудоустройстве по совместительству. Таким образом, если работник не потребовал заключения с ним договора по основной работе ввиду увольнения с прежнего основного места работы, работодатель не обязан предпринимать какие-либо действия в этой ситуации.

Более того, работодатель не обязан удовлетворять заявление работника об оформлении его на основное место работы, поскольку в данном случае речь идет об изменении условий трудового договора (в частности, режима рабочего времени и оплаты труда), которое по смыслу ст. 72 ТК РФ возможно только по соглашению сторон трудового договора. Если же стороны достигли соглашения, в трудовой договор будут внесены соответствующие изменения.

Таким образом, если работник уволился с основного места работы, но продолжает работать у другого работодателя как совместитель, это не лишает его каких-либо гарантий и компенсаций.

В соответствии со ст. 287 ТК РФ гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством (за исключением гарантий и компенсаций, предоставляемых лицам, совмещающим работу с обучением, а также лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях), предоставляются совместителям в полном объеме.

Согласно ст. 256 ТК РФ отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет предоставляется женщине по ее заявлению. На период такого отпуска за работником сохраняется место работы (должность).

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

27.12.2010