Незаконное предпринимательство: понятие и квалификация

НЕЗАКОННОЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВО: ПОНЯТИЕ И КВАЛИФИКАЦИЯ

В. М. ВДОВЕНКОВ, В. А. ШИРОКОВ

Вдовенков В. М., председатель Хабаровского краевого суда, заслуженный юрист РФ, кандидат юридических наук.

Широков В. А., профессор кафедры уголовного права и криминологии Хабаровской государственной академии экономики и права, заслуженный юрист РФ.

В соответствии с ч. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Согласно ч. 1 ст. 2 Гражданского кодекса РФ под предпринимательством понимается самостоятельная, осуществляемая на свой риск, деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном порядке. С переходом экономики Российской Федерации на рыночные отношения и исключением из Уголовного кодекса РСФСР ст. 153 и 154, ранее предусматривавших ответственность за частнопредпринимательскую деятельность, коммерческое посредничество и спекуляцию (Закон РСФСР от 5 декабря 1991 г.), предпринимательство в России получило бурное развитие <*>. Многие граждане, рассчитывая, что такая деятельность позволит им значительно улучшить свое материальное положение, кинулись в этот "омут" новых экономических отношений. Но многих ждало разочарование. Существенные недостатки в законодательном регулировании предпринимательской деятельности, отсутствие опыта в государственном контроле за развитием складывающихся в стране рыночных отношений, чрезмерный "налоговый пресс" и "избыточное внимание" органов исполнительной власти к процессу создания новых коммерческих структур привели к банкротству или уходу из сферы легального бизнеса в "теневую" экономику многих предпринимателей. -------------------------------- <*> Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. N 52. Ст. 1867.

Положение постепенно нормализуется. Упрощен порядок создания коммерческих организаций, проводится более либеральная налоговая политика, почти в пять раз сокращено количество видов предпринимательской деятельности, для занятия которой нужно было получать лицензию <*>. Однако сложившаяся в прежние годы у некоторых предпринимателей "традиция" заниматься предпринимательством "в тени", а также "выгоды" такого бизнеса еще очень живучи. По оценке исследователей (а с этими оценками соглашается и Госкомстат РФ), размеры теневого оборота составляют около 45% валового внутреннего продукта, а в суммарном выражении это составляет около 100 миллиардов долларов США <**>. -------------------------------- <*> Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33. Ст. 3430. <**> Герасимов С. И. Преступность в сфере экономики и ее предупреждение // Уголовно-правовые и криминологические проблемы борьбы с преступностью в сфере экономики. Материалы расширенного заседания Ученого совета. М., 2001. С. 3.

Уголовное законодательство Российской Федерации выступает гарантом конституционного права, предусмотренного ч. 1 ст. 34 Конституции РФ, и предусматривает уголовную ответственность за воспрепятствование законной предпринимательской или иной экономической деятельности (ст. 169 УК РФ) и одновременно устанавливает уголовную ответственность за незаконное предпринимательство в случае, если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству или сопряжено с извлечением дохода в крупном или особо крупном размере (ст. 171 УК РФ). Согласно ч. 1 ст. 171 Уголовного кодекса РФ под незаконным предпринимательством понимается: 1) занятие предпринимательством без регистрации. Как уже упоминалось, лицо признается предпринимателем, принимает определенные права и несет предусмотренные законом обязанности только после регистрации в установленном порядке. В соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" <*> названная регистрация осуществляется путем внесения уполномоченным органом исполнительной власти (в настоящее время это Федеральная налоговая служба РФ) в государственный реестр сведений о создании юридического лица. -------------------------------- <*> Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33. Ст. 3431.

В государственном реестре содержатся следующие сведения о юридическом лице: а) полное и сокращенное (если оно имеется) наименование юридического лица на русском языке. Если в учредительных документах имеется указание на наименование на одном из языков народов России и (или) на иностранном языке, то оно тоже указывается в реестре; б) организационно-правовая форма; в) адреса исполнительного органа юридического лица и лиц, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности; г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация); д) сведения об учредителях юридического лица; е) копии учредительных документов; ж) сведения о правопреемстве; з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы; и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации); к) размер уставного (складочного) капитала, указанного в учредительных документах; л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право действовать без доверенности, его паспортные данные и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии); м) сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом. Эти сведения предоставляются лицензирующим органом не позднее пяти рабочих дней с момента принятия решения о выдаче лицензии. Для регистрации юридических лиц установлен срок - не позднее пяти рабочих дней. Для регистрации индивидуальных предпринимателей установлен более упрощенный порядок. Они представляют заявление (по установленной форме) и документ об уплате регистрационного сбора. Регистрация должна быть произведена в тот же день. Пленум Верховного Суда Российской Федерации в Постановлении от 18 ноября 2004 г. "О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем" <*> разъяснил, что осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет лишь в тех случаях, когда в Едином государственном реестре для юридических лиц или Едином государственном реестре для индивидуальных предпринимателей отсутствует запись о создании такого юридического лица или приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя либо содержится запись о ликвидации юридического лица или прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя. -------------------------------- <*> Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 1. С. 2.

М. решил заняться предпринимательством. Он договорился со своим родственником, работавшим директором рыбоперерабатывающего предприятия в одном из северных районов Дальнего Востока, о том, что тот будет отпускать ему копченую рыбу по льготной цене. В свою очередь М. заверил родственника о своей готовности создать общество с ограниченной ответственностью, учредителями которого они будут вдвоем с родственником, и доходы ими будут делиться поровну. Копченая рыба начала поступать, и М. приступил к ее реализации. Одновременно он представил учредительные документы для регистрации. Однако документы не были приняты, поскольку устав общества с ограниченной ответственностью не отвечал установленным требованиям. В нем отсутствовали некоторые сведения, подлежащие занесению в государственный реестр. М. взял документы и сказал, что в недельный срок они будут доработаны и снова представлены для регистрации. Однако в регистрирующий орган документы он так и не представил. При проверке, а затем в процессе расследования было установлено, что доход М. превысил 300 тысяч рублей. Он был признан виновным в занятии предпринимательством без регистрации; 2) занятие предпринимательством с нарушением правил регистрации. Пленум Верховного Суда РФ в названном Постановлении разъяснил, что под занятием предпринимательской деятельностью с нарушением правил регистрации понимается ведение такой деятельности субъектом предпринимательства, которому заведомо было известно, что при регистрации были допущены нарушения, являющиеся основанием для признания регистрации недействительной (например, не были представлены в полном объеме документы, иные данные либо сведения, необходимые для регистрации, либо регистрация была произведена вопреки имеющимся запретам). Федеральным законом от 8 августа 2001 г. (в редакции Федерального закона от 2 июля 2005 г.) "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" предусмотрен перечень документов, представляемых при государственной регистрации создаваемого юридического лица. К ним относятся: 1) заявление по установленной форме, утвержденной Правительством РФ, подписанное уполномоченным от создаваемой организации лицом. Подпись этого лица должна быть удостоверена в нотариальном порядке, указаны его паспортные данные или сведения из другого документа, удостоверяющего личность, а также идентификационный номер налогоплательщика (если он имеется); 2) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством РФ; 3) учредительные документы (подлинники или копии, засвидетельствованные в нотариальном порядке); 4) если учредителем (или одним из учредителей) является юридическое лицо зарубежного государства - выписка из реестра юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица; 5) документ об уплате государственной пошлины. Представление перечисленных документов является обязательным. Перечень их является исчерпывающим, и регистрирующий орган не вправе требовать от уполномоченного лица представления каких-либо других документов. Группа бывших студентов, отчисленных из вузов по различным основаниям (в основном вследствие неуспеваемости), решила заняться коммерческой деятельностью. Они подготовили необходимые документы и поручили М., которого решили назначить директором общества с ограниченной ответственностью, зарегистрировать предприятие. М. заполнил заявление по установленной форме, засвидетельствовал у нотариуса свою подпись, однако в последний момент решил отказаться от занятия коммерческой деятельностью. Тогда учредители назначили директором П., и он, выдавая себя за М., принес документы на регистрацию. Фирма была зарегистрирована. Впоследствии к этой фирме возникли налоговые претензии. М. был установлен, однако все претензии он отверг. В конечном итоге было выяснено, что директором является П. Он был признан виновным в незаконном предпринимательстве в форме занятия предпринимательской деятельностью с нарушением правил регистрации. Должностные лица регистрирующего органа за ненадлежащее исполнение ими своих служебных обязанностей несут дисциплинарную ответственность, а если их небрежность или невнимательность находятся в причинной связи с причиненным предпринимателем крупным ущербом гражданам, организациям или государству, то по ч. 1 ст. 293 УК РФ "Халатность". Если же "невнимательность" была следствием получения должностным лицом "подарка" от предпринимателя, то должностное лицо отвечает по ч. 2 ст. 290 УК РФ "Получение взятки", а предприниматель - по ч. 2 ст. 291 УК РФ "Дача взятки"; 3) занятие предпринимательством, сопряженное с предоставлением в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения. Б. и С. решили создать коммерческую организацию по торговле лесом с предприятиями Китайской Народной Республики. Во время сбора документов Б. приобрел паспорт на имя Михайлова (как впоследствии объяснил Б., этот паспорт он нашел), снял прежнюю фотографию и наклеил фотографию своего сына. Сын Б. предъявил этот паспорт и, выдавая себя за Михайлова, зарегистрировал общество с ограниченной ответственностью. Спустя примерно 8 месяцев Б. и С. были изобличены в контрабандной перевозке леса. В процессе расследования было установлено, что коммерческая организация создана по подложному паспорту. Б., его сын и С. были осуждены за контрабанду по ч. 4 ст. 188 УК РФ и занятие предпринимательской деятельностью с предоставлением в регистрирующий орган документа, содержащего заведомо ложные сведения, совершенные организованной группой (ч. 2 ст. 171 УК РФ); 4) занятие предпринимательством без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Под лицензией понимается специальное разрешение, выдаваемое на право занятия определенными видами предпринимательской деятельности. К лицензионным видам деятельности относятся такие виды, осуществление которых может повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, а также культурному наследию народов России и регулирование которых не может осуществляться иными мерами, кроме как лицензированием. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности", как уже упоминалось, количество видов предпринимательской деятельности, для осуществления которой необходимо получить лицензию, сокращено примерно с пятисот до чуть более ста <*>. -------------------------------- <*> Собрание законодательства Российской Федерации. 2001. N 33. Ст. 3430.

К лицензионным видам деятельности относятся, например: аудиторская, медицинская, ветеринарная, образовательная деятельность, производство табачных изделий, перевозка пассажиров на воздушном транспорте, розничная продажа алкогольной продукции и т. д. Лицензия выдается на срок не менее пяти лет. В выдаче лицензии может быть отказано только по двум основаниям: а) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; б) несоответствие принадлежащих соискателю или используемых им объектов лицензионным требованиям (например, врач намерен осуществлять стоматологические услуги, однако необходимого комплекта оборудования или инструментов у него нет); 5) занятие предпринимательской деятельностью с нарушением лицензионных требований и условий. При выдаче лицензии юридическому лицу или частному предпринимателю объявляются требования и условия, которые необходимо соблюдать при осуществлении того вида деятельности, разрешение на занятие которым он получил от лицензионного органа. Например, предпринимателю разрешили перевозить пассажиров на коммерческой основе легковым автомобильным транспортом. Заниматься этим видом предпринимательства можно на легковых автомобилях, имеющих передние и задние дверцы. Предприниматель не выполняет это требование и перевозит пассажиров на легковых автомобилях, имеющих только передние дверцы, а это может создать трудности при эвакуации пассажиров во время дорожно-транспортных происшествий. Уголовная ответственность наступает, если в результате незаконного предпринимательства гражданам, организациям или государству причинен крупный ущерб или это деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ под крупным ущербом или крупным доходом понимается сумма, превышающая 250 тысяч рублей. В судебной практике при исчислении крупного дохода возникают трудности. К. был привлечен к уголовной ответственности за занятие предпринимательской деятельностью без регистрации, сопряженной с получением дохода в сумме, превышающей 280 тыс. рублей. К. не отрицал своей виновности в занятии предпринимательством без регистрации, он был согласен и с тем, что получил доход в сумме более 250 тыс. рублей, но не считал его крупным. К. пояснил, что из 280 тыс. рублей он 130 тыс. рублей потратил на оборотные средства, и предъявил соответствующие документы. К. и его адвокат заявили ходатайство о прекращении уголовного дела за отсутствием состава преступления. Это ходатайство было отклонено. Пленум Верховного Суда РФ в упомянутом Постановлении разъяснил, что под доходом следует понимать выручку от реализации товаров (работ, услуг) за период осуществления незаконной предпринимательской деятельности без вычета произведенных лицом расходов, связанных с осуществлением названной деятельности. В судебной практике возникали вопросы по уголовно-правовой оценке дохода, получаемого от сдачи в аренду жилья. Индивидуальный предприниматель Р. прошел государственную регистрацию и получил лицензию на переработку и реализацию морепродуктов. На полученные доходы он купил квартиру. Еще одну квартиру он получил по наследству от своих умерших родителей. Обе квартиры Р. стал сдавать в аренду. Полученный им доход превысил 250 тыс. рублей. Возник вопрос о возможности привлечения Р. к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство, выразившееся в сдаче им в аренду жилья и получении крупного дохода. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что в случаях, когда лицо сдавало в аренду или в наем жилое помещение или иное недвижимое имущество и получило доход (в том числе в крупном или особо крупном размере), содеянное не влечет уголовной ответственности за незаконное предпринимательство. Если это лицо уклоняется от уплаты налогов или сборов с полученного дохода, его действия при наличии оснований, указанных в законе, квалифицируются по ст. 198 УК РФ "Уклонение от уплаты налогов и (или) сборов с физического лица". Ответственность за незаконное занятие частной медицинской или частной фармацевтической деятельностью предусмотрена ст. 171 и 235 УК РФ. Пленум Верховного Суда РФ разъяснил, что в случае, если занятие названными видами деятельности повлекло по неосторожности причинение вреда здоровью или смерть человека, содеянное нужно квалифицировать по соответствующей части ст. 235 УК РФ. Если же упомянутые последствия не наступили, но при этом был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо извлечен доход в крупном или особо крупном размере, действия лица следует квалифицировать по ст. 171 УК РФ. А если последствия в виде вреда здоровью или смерти человека наступили и одновременно был получен доход в крупном или особо крупном размере, по какой статье (171 или 235 УК РФ) нужно квалифицировать преступление? Пленум Верховного Суда РФ подобную ситуацию не рассматривал. Представляется, что в подобном случае следует руководствоваться правилами квалификации преступлений при конкуренции уголовно-правовых норм. При этом ст. 171 УК РФ является общей, а ст. 235 УК РФ специальной нормой. Как известно, при конкуренции норм всегда применяется специальная норма, и поэтому содеянное следует квалифицировать по ст. 235 УК РФ. Субъективная сторона незаконного предпринимательства характеризуется умышленной виной. Если последствием преступления было причинение крупного ущерба, то преступление может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом. Виновный сознает, что он осуществляет незаконную предпринимательскую деятельность, предвидит возможность причинения крупного ущерба и желает этого либо сознательно допускает или относится к наступлению последствий в виде ущерба гражданам, организациям или государству безразлично. Если содеянное сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, то вина выражается в виде прямого умысла. Виновный осознает, что он занимается незаконной предпринимательской деятельностью, получает (таким способом) крупный доход и желает этого. Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16 лет и занимающееся предпринимательской деятельностью. Им может быть руководитель юридического лица или индивидуальный предприниматель. Лицо, выполняющее работы по трудовому соглашению в коммерческой организации, субъектом этого преступления быть не может. Е. был осужден по ч. 1 ст. 171 УК РФ. Он был признан виновным в том, что без регистрации на своем автомобиле осуществлял перевозку грузов и получил доход в крупном размере. Из материалов дела усматривалось, что Е. был приглашен директором ОАО "Малоархангельский райпищекомбинат" и ему было предложено выполнять погрузочно-разгрузочные работы и перевозить товары на своем автомобиле. Е. предложение принял, с ним было заключено трудовое соглашение, он получал в комбинате заработную плату и платил подоходный налог. Поскольку работа Е. не была самостоятельной, он не может быть признан предпринимателем. По протесту заместителя Председателя Верховного Суда РФ приговор был отменен и дело прекращено за отсутствием в действиях Е. состава преступления <*>. -------------------------------- <*> Судебная практика по уголовным делам. М.: Проспект, 2005. С. 561.

В ч. 2 ст. 171 УК РФ предусмотрена ответственность за незаконное предпринимательство при отягчающих обстоятельствах. К ним относятся незаконное предпринимательство, совершенное организованной группой или сопряженное с извлечением дохода в особо крупном размере. Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (ч. 3 ст. 35 УК РФ). Под доходом в особо крупном размере согласно примечанию к ст. 169 УК РФ понимается доход в сумме, превышающей один миллион рублей.

Название документа