При исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, работодатель не учел дни отдыха, которые предоставлялись в качестве возмещения работнику, работавшему в выходные или праздничные дни, в соответствии с ч. 3 ст. 153 ТК РФ. В связи с этим он отказал работнику в предоставлении отпуска, хотя с учетом указанных дней у работника имеется право на указанный отпуск

Правомерен ли отказ работодателя?

Ответ: Отказ работодателя в предоставлении ежегодного основного оплачиваемого отпуска в связи с тем, что он не учел дни отдыха, которые предоставлялись в качестве возмещения работнику, работавшему в выходные или праздничные дни в соответствии с ч. 3 ст. 153 Трудового кодекса РФ, при исчислении стажа работы, дающего право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, неправомерен.

Обоснование: Согласно ст. 114 ТК РФ работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

В силу ч. 1 ст. 115 ТК РФ ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней.

На основании ч. 1 ст. 122 ТК РФ оплачиваемый отпуск должен предоставляться работнику ежегодно.

В соответствии с ч. 2 указанной статьи право на использование отпуска за первый год работы возникает у работника по истечении 6 месяцев его непрерывной работы у данного работодателя. По соглашению сторон оплачиваемый отпуск работнику может быть предоставлен и до истечения 6 месяцев.

Как указывает ч. 1 ст. 121 ТК РФ, в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается в том числе время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

Указанная статья не приводит исчерпывающего перечня дней отдыха, включаемых в стаж работы.

Согласно ч. 3 ст. 153 ТК РФ по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Таким образом, можно предположить, что дни отдыха, указанные данной нормой, подпадают под действие ч. 1 ст. 121 ТК РФ.

Соответственно, эти дни должны быть включены в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

20.12.2010