В уставе ООО в качестве одного из основных видов деятельности указано осуществление научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (НИОКР). Организации присвоен код ОКВЭД 73.1 "Научные исследования и разработки в области естественных и технических наук". Общество выиграло конкурс на заключение государственного контракта на проведение НИОКР. Сумма контракта превышает 25% стоимости имущества общества. Обязано ли было общество принять решение об одобрении или о совершении крупной сделки и приложить решение либо его копию к заявке на участие в конкурсе?

Ответ: В соответствии с пп. "е" п. 1 ч. 3 ст. 25 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) решение об одобрении или о совершении крупной сделки либо копия такого решения прилагаются к заявке на участие в конкурсе, если:

1) требование о необходимости наличия такого решения для совершения крупной сделки установлено законодательством Российской Федерации, учредительными документами юридического лица;

2) для участника размещения заказа являются крупной сделкой:

- выполнение работ (поставка товаров, оказание услуг), являющихся предметом контракта;

- внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки на участие в конкурсе, обеспечения исполнения контракта.

Таким образом, в случае если для участника размещения заказа поставка товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом контракта, или внесение денежных средств в качестве обеспечения заявки, обеспечения исполнения контракта являются крупной сделкой, то к заявке такого участника должно прилагаться решение об одобрении или о совершении крупной сделки.

Понятие крупной сделки для общества с ограниченной ответственностью дано в ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ). Крупной сделкой является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными сделками не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

На основании п. 6 ст. 46 Закона N 14-ФЗ уставом общества может быть предусмотрено, что для совершения крупных сделок не требуется решения общего собрания участников общества и совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Ввиду того что в законодательстве не определены критерии, по которым сделка может быть отнесена к разряду сделки, совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности, надлежит руководствоваться разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

В п. 20 данного Постановления дано разъяснение понятия сделки, совершаемой в процессе обычной хозяйственной деятельности, - это реализация продукции, приобретение сырья, выполнение работ и др.

Следует отметить, что аналогичные разъяснения в отношении обычной хозяйственной деятельности акционерных обществ даны в абз. 5 п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах". Так, ВАС РФ указал на то, что к сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, могут относиться, в частности, сделки по приобретению обществом сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, реализации готовой продукции, получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи).

Критерии квалификации сделки как совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности выработаны сложившейся арбитражной практикой (см. Определение ВАС РФ от 09.04.2008 N 2223/08 по делу N А60-3281/2007-С2).

Выводы судебной практики следующие.

Под сделками, совершаемыми в процессе обычной хозяйственной деятельности, следует понимать сделки, обслуживающие текущую деятельность общества, а также сделки, систематически заключаемые в процессе такой деятельности. Вид деятельности лица (являющейся обычной для юридического лица) на дату совершения отдельной сделки определяют коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности ОК 029-2007 (КДЕС Ред. 1.1) (ОКВЭД) (утв. Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 N 329-ст).

Указанные выводы содержат Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.05.2009 N Ф04-2871/2009(6242-А46-13) по делу N А46-18736/2008, ФАС Поволжского округа от 23.06.2010 по делу N А12-14356/2009.

Суды также указали на то, что при рассмотрении вопроса об отнесении сделки к обычной следовало наряду с уставом исследовать доказательства, свидетельствующие о том, какой фактической деятельностью занимается общество, с какой целью заключался оспариваемый договор и связан ли он с деятельностью (производственной деятельностью) общества.

Таким образом, если для общества указанные в предмете контракта НИОКР не являются фактической деятельностью, то обществу следовало принять решение об одобрении или о совершении крупной сделки и в соответствии с пп. "е" п. 1 ч. 3 ст. 25 Закона N 94-ФЗ приложить к заявке на участие в конкурсе указанное решение либо копию такого решения.

Вместе с тем непредставление участником размещения заказа в составе заявки на участие в торгах решения об одобрении или о совершении крупной сделки означает, что указанные действия (одно из действий, в отношении которого не представлено решение) для такого участника не являются крупной сделкой и отказ в допуске к участию в торгах в связи с непредставлением указанного решения будет являться нарушением ч. 2 ст. 12 Закона N 94-ФЗ (см. п. 2 Письма Минэкономразвития России, ФАС России от 19.08.2009 N 13613-АП/Д05 "О разъяснении отдельных положений Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд").

Однако в случае предъявления требований о признании крупной сделки, совершенной с нарушением норм, предусмотренных законодательством РФ, недействительной суд, в соответствии с п. 5 ст. 46 Закона N 14-ФЗ, может признать недействительным заключенный контракт.

В. В.Михайлов

ЗАО "Сплайн-Центр"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

17.12.2010