Государственным учреждением для обеспечения государственных нужд заключен контракт на выполнение подрядных работ с коммерческой организацией. Контракт предусматривает возможность подрядчика (коммерческой организации) привлечь стороннюю организацию к выполнению данного контракта без конкретного указания наименования организации. Вправе ли подрядчик привлечь к выполнению работ стороннюю организацию без согласования с государственным учреждением - заказчиком?

Ответ: В случае если в государственном контракте нет запрета на привлечение к выполнению работ третьих лиц без согласования с заказчиком, то подрядчик по контракту, заключенному с государственным учреждением, вправе привлечь к выполнению работ стороннюю организацию без согласования с указанным учреждением.

Обоснование: В соответствии с ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются Законом N 94-ФЗ.

Согласно ч. 1 ст. 9 Закона N 94-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд.

В то же время ч. 2 названной статьи определено, что государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом РФ и иными федеральными законами, с учетом положений Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, следует, что заключение государственного и муниципального контракта осуществляется по правилам ГК РФ, исполнение названного контракта также должно производиться по правилам ГК РФ с учетом положений Закона N 94-ФЗ (ст. 768 ГК РФ).

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно п. 1 ст. 313 ГК РФ исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона, иных правовых актов, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом.

Пунктом 1 ст. 706 ГК РФ установлено, что, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков). В этом случае подрядчик выступает в роли генерального подрядчика.

Закон N 94-ФЗ не содержит положений, запрещающих подрядчику по государственному контракту привлечь к исполнению договора третье лицо - стороннюю организацию. Значит привлечение субподрядчика для выполнения работ по государственному контракту возможно.

К аналогичному выводу пришел и ФАС Северо-Кавказского округа, в Постановлении которого от 21.09.2009 по делу N А53-580/2009-С4-7 указано, что Закон N 94-ФЗ не содержит обязанности победителя торгов (аукциона) на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных нужд лично (без привлечения сторонних организаций) выполнять соответствующие работы (оказывать услуги).

Считаем необходимым отметить позицию Девятого арбитражного апелляционного суда, высказанную в Постановлении от 22.04.2010 N 09АП-6161/2010-АК по делу N А40-119356/09-148-711, согласно которой установление в конкурсной документации требования о согласовании с заказчиком привлекаемых к выполнению работ субподрядных организаций является нарушением ч. 4 ст. 11 Закона N 94-ФЗ.

Таким образом, на основании изложенного можно сделать вывод, что в случае если в государственном контракте нет запрета на привлечение к выполнению договора третьих лиц без согласования с заказчиком, то подрядчик по договору, заключенному с государственным учреждением, вправе привлечь к выполнению договора стороннюю организацию без согласования с указанным учреждением.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

15.12.2010