Организация общественного питания непосредственно производит и реализует питание в школах. Она не обеспечивает раздельного учета операций, подлежащих налогообложению и не подлежащих налогообложению

Правомерно ли освобождение указанной реализации от обложения НДС в соответствии с пп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ?

Ответ: Реализация в школах питания организацией общественного питания, которая непосредственно его производит, не подлежит налогообложению НДС только в том случае, если указанная организация обеспечила ведение раздельного учета операций, подлежащих налогообложению и не подлежащих налогообложению. Иную позицию организации придется доказывать в судебном порядке.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 143 Налогового кодекса РФ плательщиками НДС признаются, в частности, организации.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии с пп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит обложению НДС реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории РФ продуктов питания, непосредственно произведенных студенческими и школьными столовыми, столовыми других учебных заведений, столовыми медицинских организаций, детских дошкольных учреждений и реализуемых ими в указанных учреждениях, а также продуктов питания, непосредственно произведенных организациями общественного питания и реализуемых ими указанным столовым или указанным учреждениям. При этом положения данного подпункта применяются в отношении студенческих и школьных столовых, столовых других учебных заведений, столовых медицинских организаций только в случае полного или частичного финансирования этих учреждений из бюджета или из средств фонда обязательного медицинского страхования.

На основании п. 4 указанной статьи в случае, если плательщиком НДС осуществляются операции, подлежащие налогообложению, и операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в соответствии с положениями настоящей статьи, налогоплательщик обязан вести раздельный учет таких операций.

Вместе с тем законодательство РФ не дает точного определения раздельному учету.

Данная позиция подтверждается Решением Арбитражного суда г. Москвы от 25.08.2008 N А40-53517/07-114-304.

Кроме того, согласно данному Решению, поскольку НК РФ не содержит понятия раздельного учета, налогоплательщик должен сам разработать порядок ведения такого раздельного учета и утвердить соответствующим приказом (распоряжением) руководителя организации.

Как следует из Постановления ФАС Уральского округа от 12.07.2004 N Ф09-2683/04-АК, при отсутствии на предприятии раздельного учета операций, подлежащих налогообложению, и операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), основания для применения пп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ отсутствуют.

Вместе с тем согласно другой позиции, представленной в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 31.01.2005 N Ф04-18/2005(8026-А45-31) и от 30.08.2004 N Ф04-6025/2004(А45-4028-23), раздельный учет операций, подлежащих налогообложению и освобождаемых от налогообложения, не влияет на право учебного заведения на налоговую льготу, предусмотренную пп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ.

Несмотря на то что в данных Постановлениях речь идет об учебном заведении, а не об организации общественного питания, можно предположить, что позиция судебной практики относительно применения положений пп. 5 п. 2 ст. 149 НК РФ при отсутствии раздельного учета операций, подлежащих налогообложению и не подлежащих налогообложению, остается не вполне однозначной.

А. П.Чопяк

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

13.12.2010