Банки как агенты паевых инвестиционных фондов

(Буркова А. Ю.)

("Банковское право", 2005, N 4)

Текст документа

БАНКИ КАК АГЕНТЫ ПАЕВЫХ ИНВЕСТИЦИОННЫХ ФОНДОВ

А. Ю. БУРКОВА

Буркова А. Ю., кандидат юридических наук, младший научный сотрудник Института государства и права РАН.

В России все более популярным становится такой институт, как паевые инвестиционные фонды (ПИФы). В их деятельности участвуют несколько субъектов, которые включают управляющую компанию, специализированного депозитария, специализированного регистратора, агента, аудитора, оценщика, инвестора и государственные регулирующие органы. Банки могут участвовать в функционировании ПИФов в качестве специализированных депозитариев, то есть лиц, которые осуществляют учет имущества ПИФа, специализированных регистраторов, которые ведут реестр владельцев инвестиционных паев ПИФов, а также агентов, которые помогают управляющей компании в продаже инвестиционных паев ПИФов. В настоящей статье мы хотели бы остановиться на специфике деятельности банка в качестве агента ПИФа и его взаимоотношениях с иными участниками рынка ПИФов.

Законодательство об агентах. Основными актами, регулирующими деятельность агентов ПИФов, являются:

- Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" (Закон об Инвестиционных фондах);

- Постановление Федеральной комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку от 19 июня 1996 г. N 12 "Об утверждении Положения о требованиях, предъявляемых к агентам по размещению и выкупу инвестиционных паев" в той части, в какой оно не противоречит Закону об Инвестиционных фондах ("Постановление об агентах"), а также

- Типовые правила доверительного управления фондами, утвержденные Постановлениями Правительства N 633, 684, 564 (Правила ПИФа).

Банки как агенты. Хотя агентами ПИФов могут быть не только банки, чаще всего функции агента для ПИФа выполняют именно банки. Связано это с несколькими причинами.

Во-первых, только агенты-банки имеют право принимать наличные денежные средства в оплату паев, что является одним из значимых факторов для физических лиц при инвестировании ими денежных средств, а значит, и для привлечения физических лиц в ПИФы.

Во-вторых, некоторые банки имеют широкую филиальную сеть, что позволяет распространять паи ПИФов не только в Москве, но и в регионах. Использовать сеть агентов для управляющих компаний намного выгоднее и дешевле, чем создание собственной сети.

В-третьих, продавая паи ПИФов, банк получает следующие преимущества:

- вознаграждение за свою деятельность в качестве агентов. Вознаграждение агента обычно выражается в виде определенной денежной суммы, которую он получает за приобретение и (или) продажу инвесторами инвестиционных паев;

- возможность привлечения новых клиентов за счет лиц, которые покупают паи ПИФов, или за счет самих управляющих компаний и их ПИФов. Обычно приобретают инвестиционные паи люди, имеющие средний или выше среднего достаток, и привлечение таких лиц или компаний, в которых такие лица работают, в качестве клиентов часто интересно банкам;

- расширение линейки услуг для своих клиентов;

- дополнительный рекламный механизм для продвижения банков. Управляющая компания в сообщениях о предложении паев ПИФов указывает агентов ПИФов, что, несомненно, служит дополнительной рекламой для банков.

Также немаловажно то, что функции агента не накладывают на банк функций исчисления налогов в отношении дохода, полученного инвестором. В соответствии с российским Налоговым кодексом (ст. 214.1) налоговым агентом для инвесторов ПИФа может быть только управляющая компания.

Понятие и ограничения круга лиц, действующих в качестве агентов. Хотя деятельность в качестве агентов и предоставляет определенные преимущества банкам, далеко не все российские банки являются агентами ПИФов.

Во-первых, агентами ПИФов могут быть только лица, имеющие брокерскую лицензию. Брокерская лицензия выдается на деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом.

Как правило, банки имеют брокерскую лицензию. Требование, что только лица, имеющие брокерскую лицензию, могут быть агентами ПИФов, по всей видимости, было введено в том числе для пресечения возможного конфликта интересов в случае, когда банк кроме своих функций агента будет также выполнять функции специализированного депозитария или специализированного регистратора.

Вторым требованием к деятельности агентов является их назначение таковыми управляющей компанией. Это требование означает, что не все лица, которые получили брокерскую лицензию, могут быть агентами ПИФов, а только те, которые прямо назначены таковыми конкретной управляющей компанией. Такое назначение осуществляется в отношении каждого ПИФа и осуществляется в определенной процедуре. В частности, управляющая компания должна указать лиц, которые были назначены в качестве агентов в документах, которые управляющие компании сдают в Федеральную службу по финансовым рынкам по каждому ПИФу, а также опубликовать сведения о лицах, назначенных в качестве агентов, в печатном издании, указанном в правилах ПИФа.

В соответствии со ст. 28 Закона об Инвестиционных фондах агенты вправе оказывать услуги в качестве агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев одновременно нескольким управляющим компаниям. В качестве примеров можно отметить такие активные банки, как Сбербанк или Райффайзенбанк, которые на настоящий момент выступают в качестве агентов для ПИФов, управляемых разными управляющими компаниями.

В-третьих, деятельность в качестве агента ПИФа налагает определенные обязанности на банки, являющиеся агентами ПИФов. Так, агенты должны исполнять свои функции по приему заявок на приобретение, обмен и выкуп инвестиционных паев ПИФов в объеме, не менее закрепленного законодательством. В случае невыполнения закрепленных законодательством функций банки не могут считаться агентами, а в случае их письменных обязательств выполнить такие функции, но при невыполнении их может возникнуть ответственность как самого агента, так и управляющей компании.

В-четвертых, существуют определенные ограничения, связанные с деятельностью агентов. Агент не может приобретать инвестиционные паи ПИФа, агентом по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев которого он является (ст. 28 Закона об Инвестиционных фондах); прекращать прием заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев не иначе как на основании распоряжений управляющей компании (ст. 28 Закона об Инвестиционных фондах); использовать информацию, полученную в связи с осуществлением функций агента по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев, в собственных интересах или в интересах третьих лиц; передоверять полномочия по приему заявок на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев (ст. 28 Закона об Инвестиционных фондах).

Эти ограничения направлены на добросовестное выполнение агентами своих функций, создание прозрачности структуры ПИФов; призваны избежать использования инсайдерской информации агентами в своих интересах, создания недобросовестных финансовых структур.

Место и время деятельности агентов. Агенты могут располагаться как по адресу самоуправляющих компаний, так и в иных местах. Информация об агентах публикуется управляющей компанией в печатном издании, а также может быть получена в офисе управляющей компании любым заинтересованным лицом.

Управляющие компании достаточно осторожно подходят к выбору агентов. Это связано с тем, что российское законодательство позволяет агенту, за исключением некоторых случаев, в любое время прекратить договор с управляющей компанией, однако управляющая компания обязана обеспечить прием заявок на погашение инвестиционных паев на территории этого населенного пункта или управляющей компанией самой, или ее другим агентом. Несомненно, что такие положения законодательства являются существенной гарантией для вкладчика ПИФов.

Агент осуществляет прием заявок в определенные часы. Часы работы агентов не могут быть менее, чем согласованы с управляющей компанией. Однако, если иное прямо не оговорено с управляющей компанией, агенты имеют право увеличить часы приема заявок.

Начало деятельности в качестве агента. Банки могут начать действовать в качестве агентов после выполнения следующих условий:

- получение брокерской лицензии;

- назначение их агентом управляющей компанией;

- регистрации правил соответствующих ПИФов;

- публикации управляющей компанией информации об агенте в печатном издании, которое определено в правилах ПИФов.

Деятельность агентов связана с деятельностью ПИФов, поэтому она начинается не ранее момента первичного размещения паев ПИФов.

Основание деятельности агента. Агенты действуют на основании договора с управляющей компанией и выданной им доверенностью.

Статья 27 Закона об Инвестиционных фондах прямо закрепляет, что "при осуществлении своей деятельности агент по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев обязан указывать, что он действует от имени и по поручению управляющей компании соответствующего паевого инвестиционного фонда".

Стороны вправе самостоятельно определять условия заключаемого договора, однако по природе договор с агентом должен быть или договором поручения, или агентским договором. В соответствии со ст. 971 Гражданского кодекса РФ "по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя". По ст. 1005 Гражданского кодекса РФ "по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала".

В договоре с агентами стороны чаще всего закрепляют права и обязанности сторон по приему заявок в отношении инвестиционных паев ПИФа, распределение документооборота между сторонами, обязанность агента установить компьютерное обеспечение, которое было бы совместимо с компьютерным обеспечением управляющей компании, требования к агенту соответствующим образом подготовить квалифицированный персонал, порядок расчетов между сторонами, ответственность сторон и основания прекращения договора, порядок разрешения споров между сторонами.

Статья 27 Закона об Инвестиционных фондах также требует, чтобы агент имел доверенность, которую он должен предъявлять всем заинтересованным лицам. Таким образом, Закон об Инвестиционных фондах устанавливает, что договор поручения или агентский договор не является достаточным для выдачи полномочий для агента, а прямо требует выдачи агенту доверенности для подтверждения его полномочий перед третьими лицами.

Договоры с агентами, а также изменения к ним должны быть представлены в Федеральную службу по финансовым рынкам.

Функции агента. Законодательство устанавливает определенные функции, которые выполняются агентом.

Агент в соответствии с законодательством и договором, заключенным с управляющей компанией, обязан принимать заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев; отказывать в приеме этих заявок в случаях, предусмотренных нормативными актами и правилами ПИФа; приостанавливать прием заявок на приобретение и выкуп инвестиционных паев ПИФа только по соответствующему распоряжению управляющей компании.

Для осуществления таких операций агенты имеют компьютерные системы, совместимые с компьютерными системами управляющей компании, что позволяет осуществлять оперативное введение информации о сделках с инвестиционными паями, а также более оперативному обмену информации между компаниями.

Агенты не вправе отказывать в приеме заявок по основаниям, за исключением тех, которые указаны в нормативных актах и правилах ПИФа. Агенты приостанавливают выдачу, погашение и обмен инвестиционных паев по распоряжению управляющей компании в случаях:

- приостановления действия соответствующей лицензии управляющей компании, специализированного депозитария или лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев;

- аннулирования соответствующей лицензии управляющей компании, специализированного депозитария или лица, осуществляющего ведение реестра владельцев инвестиционных паев;

- невозможности определения стоимости активов фонда по причинам, не зависящим от управляющей компании;

- получения соответствующего требования федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

При приеме заявок агенты осуществляют контроль за правильностью заполнения заявок на приобретение и выкуп инвестиционных паев ПИФа (в том числе за правильностью указания в заявке на приобретение инвестиционных паев данных и реквизитов расчетного документа, подтверждающего оплату инвестиционных паев, правильностью указания в заявках на приобретение и выкуп инвестиционных паев реквизитов документа, удостоверяющего личность гражданина, подающего, в том числе от имени юридического лица, заявку). После принятия заявки агенты выдают один экземпляр принятой заявки на приобретение или выкуп инвестиционных паев (или отрывную часть принятой заявки на приобретение или выкуп инвестиционных паев) с отметкой о принятии лицу, подавшему заявку. Агенты передают экземпляры принятых заявок на приобретение и выкуп инвестиционных паев с отметкой о принятии, а также все представляемые документы по акту приема-передачи управляющей компании или указанному ею лицу.

Агенты обязаны принимать необходимые меры по идентификации лиц, подающих заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев. Для этих целей агенты проверяют документы, удостоверяющие личность гражданина или юридического лица, подающего заявку. Такая проверка необходима для правильного определения владельца инвестиционных паев, а также для выявления лиц, которые участвуют в незаконной легализации (отмывании) денежных средств.

Еще одной из обязанностей агентов является необходимость учитывать принятые заявки на приобретение, погашение и обмен инвестиционных паев и другие, прилагаемые к ним документы отдельно по каждому ПИФу.

В целях должного учета заявок на инвестиционные паи ПИФа агент хранит экземпляры (копии) принятых заявок на приобретение и выкуп инвестиционных паев; ведет журнал (журналы) учета принятых и переданных управляющей компании или указанному ею лицу заявок на приобретение и выкуп инвестиционных паев фонда с указанием даты и времени принятия заявок, реквизитов расчетных документов, подтверждающих оплату инвестиционных паев, и данных обо всех поступивших и переданных документах.

В соответствии с Законом об Инвестиционных фондах и ст. 17 Постановления об агентах агенты предоставляют любым лицам возможность ознакомиться с информацией, раскрываемой в соответствии с требованиями нормативных актов. Так, в соответствии со ст. 52 Закона об Инвестиционных фондах агенты обязаны предъявлять всем заинтересованным лицам по их требованию:

- правила доверительного управления ПИФом, а также полный текст зарегистрированных изменений и дополнений в них;

- правила ведения реестра владельцев инвестиционных паев;

- справку о стоимости имущества, составляющего ПИФ, и соответствующие приложения к ней;

- справку о стоимости чистых активов ПИФа и расчетной стоимости одного инвестиционного пая по последней оценке;

- баланс имущества, составляющего ПИФ, бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках управляющей компании ПИФа, бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках специализированного депозитария, заключение аудитора, составленные на последнюю отчетную дату;

- отчет о приросте (об уменьшении) стоимости имущества, составляющего ПИФ, сведения о вознаграждении управляющей компании и расходах, подлежащих возмещению за счет имущества, составляющего ПИФ, по состоянию на последнюю отчетную дату;

- иную информацию, распространенную или опубликованную управляющей компанией ПИФа в соответствии с требованиями Закона об Инвестиционных фондах, нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, правил доверительного управления ПИФом.

Все вышеперечисленные функции должны выполнять агенты; эти функции не могут быть делегированы управляющей компании. Лицо, не выполняющее все или часть вышеуказанных функций, не может считаться агентом. Невыполнение указанных требований агентом может являться основанием применения санкций как к нему, так и к управляющей компании.

При выполнении этих функций агент обязан обеспечивать доступ к своей учетной документации по требованию управляющей компании, специализированного депозитария, а также федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а также соблюдать конфиденциальность информации, полученной в связи с осуществлением деятельности по выдаче, погашению и обмену инвестиционных паев.

Агент может быть наделен дополнительными функциями по согласованию с управляющей компанией.

Вознаграждение агента. За осуществление своей деятельности в качестве агентов банки чаще всего берут вознаграждение. Вознаграждение агента обычно берется от суммы на приобретение (надбавка) и/или суммы при погашении (скидка) инвестиционных паев. Закон об Инвестиционных фондах трактует вознаграждение в виде скидки и надбавки как возмещение расходов агентов, связанных с выдачей и погашением инвестиционных паев. Однако, с нашей точки зрения, более правильно называть взимаемые суммы именно вознаграждением, а не возмещением расходов, так как фактические расходы агента на обслуживание инвесторов остаются одними и теми же, а суммы, которые он взимает за обслуживание инвесторов, меняются в зависимости от расчетной стоимости пая, и эти суммы могут быть выше фактических расходов.

В соответствии со ст. 26 Закона об Инвестиционных фондах размер вознаграждения агента, которое выплачивается из стоимости имущества ПИФа, строго лимитирован. Так, максимальный размер надбавки не может составлять более 1,5% расчетной стоимости инвестиционного пая. Максимальный размер скидки не может составлять более 3% расчетной стоимости инвестиционного пая.

Некоторые управляющие компании не устанавливают скидку агентам, чтобы не стимулировать агента к даче рекомендаций инвесторам продавать инвестиционные паи ПИФов.

Несмотря на такие максимальные ограничения скидки и надбавки, управляющая компания и агент могут установить, что управляющая компания за счет своего имущества, а не за счет имущества ПИФа имеет право выплачивать дополнительное вознаграждение агентам, например за выполнение дополнительных функций.

Ответственность агентов. В соответствии со ст. 55 Закона об Инвестиционных фондах Федеральная служба по финансовым рынкам имеет право налагать штрафы на агентов за их нарушения российского законодательства. Однако размер таких штрафов установлен не для всех нарушений агентов.

За невыполнение своих функций агенты несут перед третьими лицами, например перед управляющей компанией, общегражданскую ответственность, которая заключается в возмещении третьим лицам убытков за нарушения или иную договорную ответственность.

Кроме того, в соответствии с Постановлением об агентах и Правилами ПИФа участие агентов в размещении и выкупе инвестиционных паев ПИФа не освобождает управляющую компанию от ответственности перед инвесторами и владельцами инвестиционных паев за неисполнение или ненадлежащее исполнение агентами обязанностей, предусмотренных правилами ПИФа и законодательством. В связи с этим управляющие компании иногда пытаются часть имущественной ответственности переложить на агентов и по возможности установить строгие санкции в отношении агента в договоре с таким агентом в случае нарушений такого договора.

Прекращение функций агентов. Функции агента прекращаются с момента прекращения его договора с управляющей компанией или с момента отмены или истечения срока действия доверенности, выданной управляющей компанией агенту. В соответствии с российским законодательством управляющая компания может расторгнуть договор с агентами, а также отозвать их доверенность практически в любой момент. С момента прекращения своих функций агент обязан прекратить прием заявок в отношении соответствующего ПИФа, передать всю корреспонденцию и документы управляющей компании или уполномоченному ею лицу. Управляющая компания после прекращения функций агента обязана обеспечить в населенном пункте деятельности агента, функции которого были прекращены, осуществление функций приема заявок на погашение инвестиционных паев или самостоятельно, или через другого агента.

Функции агента также прекращаются с момента прекращения деятельности ПИФа и в случае приостановления действия или аннулирования выданной агенту лицензии на осуществление брокерской деятельности.

* * *

Институт агентов ПИФов не очень развит в России. Это связано как с тем, что ПИФы как институт коллективных инвестиций еще не получили достаточного признания в России, так и с дополнительными функциями, которые возлагаются на банки, действующие в качестве агентов. Несмотря на это, в последнее время некоторые российские банки стали присматриваться к институтам коллективных инвестиций, и в первую очередь к ПИФам, понимать те преимущества, которые он предоставляет, а также участвовать в качестве агентов ПИФа. Кроме того, изучив опыт других управляющих компаний, банки начинают открывать свои управляющие компании, как, например, недавно сделал Райффайзенбанк.

Название документа