Правильный договор - гарантия поручительства

(Герасимов А.)

("Бизнес-адвокат", 2005, N 13)

Текст документа

ПРАВИЛЬНЫЙ ДОГОВОР - ГАРАНТИЯ ПОРУЧИТЕЛЬСТВА

А. ГЕРАСИМОВ

Александр Герасимов, юрист.

Поручительство как способ обеспечения исполнения обязательства существовало еще в римском праве, откуда оно перешло и в российское законодательство. Поручительство содержалось в судебниках 1497 и 1550 гг., далее предусматривалось в Своде законов Российской Империи 1832 - 1839 гг., одним из авторов которого был М. М. Сперанский, и, наконец, перешло в советское гражданское право.

В разные периоды времени поручительство имело и различные формы выражения. В римском праве, например, оно оформлялось в виде вопроса и ответа. Согласно сегодняшнему законодательству, как, впрочем, и Гражданскому кодексу 1964 г., эта сделка оформляется в письменном, или литеральном (литерально - от слова "литера", что означает "буква"), виде.

Однако независимо от формы закрепления суть поручительства оставалась неизменной. Поручитель принимает на себя обязанность (ручается) за должника исполнить его обязательства перед кредитором. В этом случае кредитор вправе предъявить требования и к поручителю должника, если последний не выполнит своих обязательств в срок и в полном объеме. Таким образом, в поручительстве заинтересован прежде всего кредитор: ему важно получить исполнение ожидаемого по договору обязательства. И чтобы быть уверенным в этом, он может потребовать от должника введения в их отношения некоего третьего лица - поручителя, который и примет обязанность отвечать перед кредитором в случае неисполнения должником обязательств надлежащим образом.

Исходя из содержания поручительства, данного в ст. 361 ГК РФ, следует, что в договоре поручительства существенными условиями являются:

- наименование поручителя;

- наименование кредитора, перед которым поручитель ручается за должника;

- наименование должника, за которого ручается поручитель;

- само обязательство, обеспечиваемое поручительством;

- объем ответственности поручителя и условия этой ответственности (солидарной или субсидиарной, т. е. дополнительной к неисполненному обязательству).

Правда, если объем и условия ответственности поручителя в договоре не определены, считается, что он принял все обязательства должника солидарно с ним.

В этой связи представляется важным оформление самого договора поручительства. Ведь судебная практика исходит из необходимости соблюдения письменной формы договора. Только в этом случае договорные отношения между поручителем и кредитором считаются установленными. Причем суд принимает не только подписанный двумя сторонами (поручителем и кредитором) договор, но и другие письменные документы, свидетельствующие о намерении поручителя нести ответственность перед кредитором должника. Такими документами могут быть письма, из содержания которых вытекает обязанность их авторов отвечать перед кредитором должника. Суд учитывает такие письма как подтверждение поручительства, если они фактически приняты кредитором или им подтверждены. Ведь поручительство - это двусторонняя сделка. И в этом смысле кредитору небезразлично, кто выступит поручителем. Кредитор должен быть уверен, что поручитель сможет исполнить обязательства должника, поэтому примет далеко не всякого поручителя. Вот почему необходимо согласие кредитора принять конкретного поручителя.

В то же время суд не принимает гарантийные обязательства поручителя, адресованные должнику, как договор поручительства, если эти гарантийные обязательства не приняты кредитором. Так, акционерное общество обратилось с иском в арбитражный суд к обществу с ограниченной ответственностью и администрации г. Тобольска о взыскании с ответчиков солидарно суммы долга за предъявленные обществу векселя, поскольку ООО не смогло заплатить истцу.

Арбитражный суд первой инстанции отказал акционерному обществу в удовлетворении иска. Федеральный арбитражный суд отменил данное решение и принял новое, взыскав с администрации и должника - ООО солидарно сумму долга, основывая свое постановление на том, что якобы гарантийное письмо администрации города было предложением выступить поручителем перед истцом на основании п. 3 ст. ст. 434 и 438 ГК РФ. Однако Президиум ВАС РФ отменил постановление федерального арбитражного суда, указав при этом, что гарантийное письмо администрации г. Тобольска нельзя считать договором поручительства. Согласно ст. 362 ГК РФ договор поручительства заключается в письменной форме, а поскольку письменного обращения истца к администрации г. Тобольска с предложением заключить договор поручительства не было, применять к рассматриваемым отношениям указанные нормы ГК РФ было бы неправильным (Постановление Президиума ВАС РФ от 25 мая 2004 г. N 70/04).

Поручительство также может быть оформлено и вместе с основным договором, но при этом важно учитывать, чтобы в договоре присутствовали все необходимые условия поручительства, о которых мы уже говорили. В противном случае поручительство считается несостоявшимся.

В этой связи хотелось бы высказать свою позицию на одно решение Арбитражного суда г. Москвы от 18 марта с. г., суть которого состоит в следующем. Между генеральным подрядчиком, подрядчиком и субподрядчиком заключен договор подряда, в одном из пунктов которого содержится условие: "Генеральный подрядчик гарантирует оплату работ, выполненных субподрядчиком". По условиям данного договора плательщиком работ, выполняемых субподрядчиком, выступал подрядчик. Именно он должен был принимать работы и оплачивать их субподрядчику. Не получив денег, субподрядчик обратился в суд с иском о взыскании с генерального подрядчика (как с солидарного поручителя) стоимости выполненных работ. Суд удовлетворил требования истца и взыскал с генерального подрядчика всю сумму долга и проценты по ст. 395 ГК РФ. Свое решение суд, ссылаясь на указанное условие договора, мотивировал тем, что генеральный подрядчик гарантировал оплату выполненных работ, и поэтому принял на себя обязательства поручителя за подрядчика, обязанного производить оплату. При этом в цитируемом пункте договора отсутствовало указание, перед кем генеральный подрядчик должен отвечать за оплату работ и за кого он принял на себя ответственность. Суд, на наш взгляд, неправильно посчитал, что формулировка договора "гарантирует оплату выполненных субподрядчиком работ" означает гарантию оплаты этих работ именно субподрядчику. Ведь в данном договоре участвуют три лица, и генеральный подрядчик в нем применительно к договору подряда на капитальное строительство выступает в роли заказчика. А это значит, что он обязан производить оплату всех работ на строительстве объекта, в том числе и работ, выполняемых субподрядчиком. Поэтому, являясь по договору должником, он не может выступать одновременно и в роли поручителя, а тем более гаранта, как это прямо записано в договоре.

Если кредитор хочет заручиться поддержкой поручителей, он должен знать, как это правильно оформить, а уж чтобы не попасться в поручители должника, надо правильно выбирать слова, под которыми ставится подпись, иначе придется отвечать.

Название документа