Может ли организация - потребитель электроэнергии учесть в целях исчисления налога на прибыль расходы по энергоснабжению в случае, если договорные отношения не урегулированы (договор с гарантирующим поставщиком расторгнут, а с иной энергоснабжающей организацией не заключен), но услуга энергоснабжения оплачена потребителем сетевой организации (взыскана с потребителя) в качестве оплаты стоимости выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии в соответствии с порядком, определенным Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики"?

Ответ: Затраты потребителей на бездоговорное потребление электроэнергии, по нашему мнению, не могут учитываться в составе расходов, уменьшающих величину доходов, в целях исчисления налога на прибыль, так как данные затраты возникли в результате противоправных действий потребителя и, следовательно, не соответствуют критериям, установленным ст. 252 Налогового кодекса РФ.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ в целях гл. 25 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ). В качестве вышеуказанных расходов могут признаваться только обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

На основании пп. 5 п. 1 ст. 254 НК РФ к материальным расходам, в частности, относятся затраты налогоплательщика на приобретение топлива, воды и энергии всех видов, расходуемых на технологические цели, выработку (в том числе самим налогоплательщиком для производственных нужд) всех видов энергии, отопление зданий, а также расходы на трансформацию и передачу энергии. Затраты потребителей на приобретение электроэнергии, не соответствующие вышеназванным критериям, в целях налогообложения прибыли не учитываются на основании п. 49 ст. 270 НК РФ.

Порядок заключения договоров на оказание услуг энергоснабжения регулируется положениями параграфа 6 "Энергоснабжение" гл. 30 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с п. 4 ст. 539 ГК РФ к отношениям по договору снабжения электрической энергией правила параграфа 6 гл. 30 ГК РФ применяются, если законом или иными нормативными актами не установлено иное.

Таким образом, законодатель устанавливает приоритет специальных законов и нормативных актов по вопросам снабжения электрической энергией над нормами ГК РФ в сфере энергоснабжения.

К специальным законам относятся Федеральные законы от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике".

Данными Федеральными законами установлено, что в течение переходного периода реформирования электроэнергетики (до 1 января 2011 г.) оптовый рынок электрической энергии (мощности) и розничные рынки электрической энергии функционируют на основании правил переходного периода. Правила переходного периода утверждаются Правительством Российской Федерации.

Таким образом, отношения на розничных рынках электрической энергии регулируются Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила).

В соответствии с п. 61 Правил гарантирующий поставщик обязан заключить договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с любым обратившимся к нему лицом в отношении точек поставки лиц, чьи энергопринимающие устройства находятся в границах зоны его деятельности. Договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) заключается в письменной форме, за исключением случаев, предусмотренных п. 64 Правил (п. 62 Правил).

В силу п. 156 Правил стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства вышеуказанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей.

При изложенных обстоятельствах отсутствие письменного договора с энергоснабжающей организацией не освобождает потребителя от обязанности возместить стоимость потребленной электроэнергии (п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.02.1998 N 30 "Обзор практики разрешения споров, связанных с договором энергоснабжения").

В рассматриваемом случае нужно учитывать, что согласно ст. 3 Федерального закона N 35-ФЗ территориальная сетевая организация - коммерческая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, не относящихся к единой национальной (общероссийской) электрической сети, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - с использованием объектов электросетевого хозяйства или части указанных объектов, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

Поэтому между сетевой организацией и потребителем в случае бездоговорного потребления электроэнергии не возникают правоотношения поставки электроэнергии, поскольку в данном случае потребитель без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрел электроэнергию.

Ю. А.Сигарев

Юрисконсульт

ООО Аудиторско-консалтинговая

группа "Новгородаудит"

03.12.2010