О применении в целях исчисления налога на прибыль положений п. 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 в случае наличия у российской организации контролируемой задолженности, определяемой согласно п. 2 ст. 269 НК РФ

Ответ:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПИСЬМО

от 25 ноября 2010 г. N 03-08-05

Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел запрос о применении положений п. 3 Протокола к Соглашению между Российской Федерацией и Федеративной Республикой Германия об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 29.05.1996 (далее - Соглашение и Протокол) и сообщает следующее.

В соответствии с п. 3 Протокола, являющегося неотъемлемой частью Соглашения, установлено, что суммы процентов, которые выплачивает компания, являющаяся резидентом одного Договаривающегося Государства и в которой участвует резидент другого Договаривающегося Государства, подлежат неограниченному вычету при исчислении налогооблагаемой прибыли этой компании в первом упомянутом Государстве независимо от того, выплачиваются ли эти суммы процентов банку или другому лицу, и независимо от срока действия ссуды.

При этом Протокол не содержит положений, согласно которым вычет расходов в виде процентов зависел бы от резидентства лица, в пользу которого осуществляются соответствующие выплаты.

С учетом изложенного налогоплательщики имеют право применять положения п. 3 Протокола к Соглашению вне зависимости от того, резиденту какого государства выплачиваются проценты по договору займа.

Однако п. 3 Протокола определено, что вычет процентов не может превышать сумм, которые согласовывались бы независимыми предприятиями при сопоставимых условиях.

По нашему мнению, это означает, что любое Договаривающееся Государство вышеуказанного Соглашения имеет право применять в отношении выплачиваемых процентов по контролируемой задолженности правила "недостаточной капитализации", содержащиеся в национальном законодательстве.

В связи с этим в случае наличия у российской организации контролируемой задолженности, определяемой согласно п. 2 ст. 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), после переквалификации в дивиденды части процентов, выплачиваемых этой компании в соответствии с положениями п. п. 2 - 4 ст. 269 Кодекса, оставшаяся часть процентов подлежит неограниченному вычету вне зависимости от целевого назначения привлечения и использования заемных средств с учетом положений п. 1 ст. 269 Кодекса.

Заместитель директора

Департамента налоговой

и таможенно-тарифной политики

Н. А.КОМОВА

25.11.2010