Распространяется ли досудебный порядок обжалования на решения налогового органа об отказе в возмещении полностью или частично суммы НДС?

Ответ: Согласно п. 7 ст. 101 Налогового кодекса РФ по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение:

1) о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения;

2) об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд.

Подача жалобы в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) не исключает права на одновременную или последующую подачу аналогичной жалобы в суд, если иное не предусмотрено ст. 101.2 НК РФ (п. 1 ст. 138 НК РФ).

В соответствии с п. 5 ст. 101.2 НК РФ решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения может быть обжаловано в судебном порядке только после обжалования этого решения в вышестоящем налоговом органе. В случае обжалования такого решения в судебном порядке срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу, в отношении которого вынесено это решение, стало известно о вступлении его в силу.

Пунктом 3 ст. 176 НК РФ предусмотрено, что по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Одновременно с этим решением принимается:

решение о возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению;

решение об отказе в возмещении полностью суммы НДС, заявленной к возмещению;

решение о возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению, и решение об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению.

Рассматривая аналогичную ситуацию, ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 10.09.2010 N А19-5572/10 указал, что положения п. 3 ст. 176 НК РФ не предусматривают самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении НДС, а соотносятся со ст. 101 НК РФ, и, следовательно, решение о возмещении либо об отказе в возмещении НДС основано на решении о привлечении либо об отказе в привлечении к налоговой ответственности, содержащем основания для возмещения или отказа, поэтому такое решение не является самостоятельным результатом камеральной налоговой проверки налоговой декларации, в которой налогоплательщиком было заявлено право на возмещение НДС, и, таким образом, досудебный порядок обжалования, установленный п. 5 ст. 101.2 НК РФ, распространяется и на решение о возмещении (об отказе в возмещении) НДС.

Подобной позиции придерживается также ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 17.05.2010 N А43-22035/2009.

Вместе с тем существует иная позиция по данному вопросу, представленная, в частности, в Постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 11.06.2010 N А70-8627/2009, ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.11.2009 N А78-309/2009, ФАС Поволжского округа от 25.05.2010 N А55-34141/2009, согласно которой решения об отказе в возмещении сумм НДС полностью или частично могут быть обжалованы сразу в суд без обязательного обжалования в вышестоящем налоговом органе.

Учитывая изложенное, действия налогового органа по отказу в возмещении полностью или частично суммы НДС возможно оспорить в судебном порядке (без соблюдения досудебного порядка обжалования), однако есть вероятность, что дело будет разрешено судом не в пользу налогоплательщика.

В. Г.Крашенинников

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

23.11.2010