"Акция" без акции

(Гецьман М.)

("ЭЖ-Юрист", 2005, N 24)

Текст документа

"АКЦИЯ" БЕЗ АКЦИИ

М. ГЕЦЬМАН

Максим Гецьман, зам. директора филиала "Волжский" ООО "Р-Стинол" (регистратор).

В списке нормативных актов по профессиональной деятельности регистраторов, осуществляющих ведение реестра акционеров, который предлагает ФСФР на своем сайте, не фигурирует один из интереснейших законов - ФЗ N 178-ФЗ от 21.12.01 "О приватизации государственного и муниципального имущества" (далее - Закон о приватизации). Со времени принятия этого Закона прошло несколько лет, но вопросы остались.

В данном Законе (равно как и в действовавшем ранее ФЗ от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в РФ") используется понятие "специальное право на участие Российской Федерации (субъектов РФ) в управлении открытыми акционерными обществами", или "золотая акция" (см. также: п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 19 от 18.11.2003 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах").

Не все акция, что блестит

Как показывает анализ Закона о приватизации, данный институт лишь с виду, по используемой терминологии предполагает наличие у государства акций общества. На деле же в соответствии со ст. ст. 38, 39 и 43 Закона о приватизации специальное право не зависит от наличия у государства акций общества. Это следует из буквального смысла ст. 38 Закона о приватизации: "Решение об использовании специального права ("золотой акции") может быть принято... независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности... Специальное право ("золотая акция") используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 процентов акций соответствующего открытого акционерного общества".

При этом законодательство не связывает прекращение специального права ("золотой акции") с отчуждением акций, находящихся в собственности государства.

В соответствии с п. 1 ст. 38 Закона о приватизации решение о прекращении действия специального права ("золотой акции") принимается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об использовании специального права ("золотой акции"). Специальное право ("золотая акция") действует до принятия решения о его прекращении.

Таким образом, специальное право сохраняется у государства даже при отсутствии у него в собственности акций и действует до специального решения о прекращении этого права. Данный вывод подтверждается также как позицией ВАС РФ (см., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 24 декабря 2002 г. N 4376/02), так и сложившейся арбитражно-судебной практикой федеральных арбитражных судов округов (см., в частности: Постановление ФАС МО от 29 июня 2004 г. N КГ-А40/5404-04, Постановление ФАС УО от 8 июля 2004 г. N Ф09-2074/04-ГК).

Тот факт, что специальное право и акции - это разные понятия, также следует из п. 18 ст. 43 Закона о приватизации, в котором указано, что специальное право ("золотая акция") продолжает действовать в случаях преобразования в установленном порядке открытых акционерных обществ в закрытые акционерные общества, в том числе акционерные общества работников (народные предприятия).

Элементы несогласованности

В то же время законодательство связывает с наличием у государства публично-правовых полномочий по контролю за управлением делами акционерного общества, каковым является специальное право, ряд частноправовых обязанностей со стороны общества - во многом тех же, какие оно несет по отношению к своим акционерам.

Так, общество обязано уведомлять представителей РФ, субъектов РФ о собрании, такие представители имеют право вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров. Более того, представители РФ, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) открытого акционерного общества, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решений по определенному в Законе о приватизации кругу вопросов.

Но самым интересным является еще и то, что в п. 5 ст. 41 Закона о приватизации указано, что в случае принятия решения об использовании специального права ("золотой акции") на участие соответственно РФ, субъекта РФ в управлении открытым акционерным обществом в уставе открытого акционерного общества и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись.

Таким образом, как-то регистратор должен учитывать это специальное право, с помощью какой-то "неведомой" записи... Как эта запись должна выглядеть и как ее должен обрабатывать регистратор - никто нигде не описал.

В завершение следует отметить, что в случае, когда государство имеет в собственности акции, право голосовать ими и плюс к этому еще и право вето, основанное на специальном праве, фактически имеет место двойной контроль за деятельностью общества со стороны государства.

Название документа