Организация (добывающая компания) занимается добычей золота на основании соответствующей лицензии. В результате аффинажа добытой золотой руды наряду с золотом получается серебро. Вправе ли в указанном случае организация предъявлять к вычету суммы НДС по расходам, связанным с добычей серебра? Вправе ли организация применить ставку 0% по НДС при реализации серебра банку?

Ответ: Организация вправе предъявить НДС к вычету по расходам на добычу серебра, в случае если серебро является металлом, сопутствующим золоту, при этом такое право у организации возникает после его отгрузки. Операции по реализации серебра банкам в указанном случае подлежат налогообложению НДС по ставке 0%.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 143 Налогового кодекса РФ организации являются налогоплательщиками НДС.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Пунктом 1 ст. 39 НК РФ установлено, что реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Вместе с тем согласно пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ налогообложение НДС производится по налоговой ставке 0% при реализации драгоценных металлов налогоплательщиками, осуществляющими их добычу или производство из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам.

Таким образом, реализация драгоценных металлов, добытых или произведенных налогоплательщиком самостоятельно, банкам производится с применением ставки 0% по НДС.

Федеральным законом от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (далее - Закон N 41-ФЗ) установлены правовые основы регулирования отношений, возникающих в области геологического изучения и разведки месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней, их добычи, производства, использования и обращения (гражданского оборота).

В соответствии с абз. 2 ст. 1 Закона N 41-ФЗ драгоценные металлы - это золото, серебро, платина и металлы платиновой группы (палладий, иридий, родий, рутений и осмий). Данный перечень драгоценных металлов может быть изменен только федеральным законом. Драгоценные металлы могут находиться в любом состоянии, виде, в том числе в самородном и аффинированном виде, а также в сырье, сплавах, полуфабрикатах, промышленных продуктах, химических соединениях, ювелирных и иных изделиях, монетах, ломе и отходах производства и потребления.

Пунктом 1 ст. 4 Закона N 41-ФЗ установлено, что добыча драгоценных металлов, добыча драгоценных камней могут осуществляться исключительно организациями, получившими в порядке, установленном Законом N 41-ФЗ и другими федеральными законами, специальные разрешения (лицензии).

При этом в п. 5 названной статьи определено, что право юридических лиц осуществлять деятельность по добыче драгоценных металлов и драгоценных камней возникает с момента получения соответствующей лицензии и действует до прекращения ее действия.

Таким образом, следует вывод, что организация вправе добывать драгоценные металлы, в том числе золото и серебро, на основании лицензии, следовательно, и применять ставку НДС 0% организация также вправе.

При этом следует учитывать, что согласно п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.

Согласно п. 2 указанной статьи вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации.

В силу п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 - 8 ст. 171 НК РФ.

В соответствии с п. 8 ст. 165 НК РФ при реализации драгоценных металлов для подтверждения обоснованности применения ставки НДС 0% и налоговых вычетов в налоговые органы представляются следующие документы:

1) контракт (копия контракта) на реализацию драгоценных металлов или драгоценных камней;

2) документы (их копии), подтверждающие передачу драгоценных металлов или драгоценных камней Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, банкам.

Таким образом, на основании изложенного следует, что для предъявления сумм НДС к вычету организация наряду с общими условиями предъявления НДС к вычету должна выполнить также специальные требования законодательства и представить дополнительные документы.

Вместе с тем следует учитывать: Минфин России в своем Письме от 26.08.2008 N 03-07-05/31 указал, что согласно п. 3 ст. 172 НК РФ вычеты сумм налога в отношении операций по реализации драгоценных металлов, указанных в пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ, производятся на момент определения налоговой базы, установленный ст. 167 НК РФ. При этом момент определения налоговой базы при реализации таких драгоценных металлов определяется в соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ как день отгрузки.

До отгрузки указанных драгоценных металлов у налогоплательщика отсутствует право на налоговые вычеты по товарам (работам, услугам), использованным для их производства.

Таким образом, на основании изложенного следует, что организация вправе предъявить к вычету НДС по расходам, связанным с добычей серебра, при соблюдении всех условий, предусмотренных НК РФ, а также при представлении всех документов, в том числе контракта (копии контракта) на реализацию драгоценных металлов или драгоценных камней, и документов (их копий), подтверждающих передачу драгоценных металлов банкам.

Согласно абз. 5 ст. 1 Закона N 41-ФЗ добыча драгоценных металлов - извлечение драгоценных металлов из коренных (рудных), россыпных и техногенных месторождений с получением концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы.

Таким образом, следует, что в случае если организация непосредственно извлекает драгоценные металлы из коренных (рудных) месторождений с получением концентратов, содержащих золото и серебро, а затем производит из указанных концентратов золото и серебро и затем реализует указанные драгоценные металлы банкам, то такая деятельность является добычей, производством и реализацией драгоценных металлов и согласно пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ реализация таких металлов подлежит налогообложению НДС по ставке 0%.

Вместе с тем обращает на себя внимание то обстоятельство, что возможность применения ставки НДС 0% не ставится НК РФ в зависимость от наличия у налогоплательщика лицензии на добычу драгоценных металлов. Однако имеются судебные решения, в которых содержится вывод о том, что право на применение налоговой ставки 0% в соответствии с пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ при реализации драгоценных металлов имеют только те налогоплательщики, которые имеют статус добывающей компании, что возможно лишь при наличии лицензии и фактической добыче драгоценных металлов (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 13.03.2009 N Ф03-6304/2008, Пятого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2008 N 05АП-1787/2008).

Пунктом 7 ст. 3 НК РФ установлено, что все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Таким образом, следует, что добыча и реализация организацией серебра также подлежат налогообложению НДС по ставке 0% вне зависимости от наличия или отсутствия у организации лицензии на добычу серебра.

На основании изложенного следует, что организация вправе предъявить НДС к вычету по расходам на добычу серебра, в случае если серебро является металлом, сопутствующим золоту, при этом такое право у организации возникает после его отгрузки.

Операции по реализации серебра банкам в указанном случае подлежат налогообложению НДС по ставке 0%.

П. С.Долгополов

Юридическая компания "Юново"

13.11.2010